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Im Jahr 2021 setzte die Schweiz mit der Einführung des DLT-Gesetzes einen globalen Präzedenzfall, indem sie die rechtlichen Grundlagen für die Tokenisierung von Aktien schuf. Die daraus resultierende digitale Aktie gilt in Fachkreisen als Grundbaustein für den Kapitalmarkt der Zukunft. Diese Dissertation stellt die erste umfassende privatrechtliche Analyse der digitalen Aktie dar. Die Arbeit verortet Die digitale Aktie zunächst rechtsdogmatisch und führt sie dann in das schweizerische Privatrecht ein, mit einem besonderen Fokus auf das Aktien- und Wertpapierrecht. Ein Kernstück dieser Untersuchung bildet die Identifikation und Lösung von «Störstellen» – Konflikten zwischen Recht und Technologie – welche bei der digitalen Aktie vermehrt auftreten. Basierend auf einer detaillierten Analyse der rechtlichen und technologischen Grundlagen wird zudem evaluiert, ob das der digitalen Aktie zugesprochene Potenzial gerechtfertigt ist, bzw. ob Die digitale Aktie den existierenden Aktienformen überlegen ist. Die Arbeit richtet sich an die Wissenschaft und Praxis und erörtert, wie digitale Aktien rechtlich korrekt umgesetzt werden können. Im Oktober 2022 wurde die Dissertation mit dem Issekutz-Preis ausgezeichnet.
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Seitenzahl: 627
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Dissertation der Rechtswissenschaftlichen Fakultät der Universität Zürich zur Erlangung der Würde eines Doktors der Rechtswissenschaft
vorgelegt von
Merens Derungs von Lumnezia GR
genehmigt auf Antrag von
Prof. Dr. Hans Caspar von der Crone und Prof. Dr. Adrian Künzler
Zürich, den 6. April 2022
Der Dekan: Prof. Dr. Thomas Gächter
Merens Derungs
EIZ Publishing Zürich
Die digitale Aktie Copyright © by Merens Derungs is licensed under a Creative Commons Namensnennung-Nicht kommerziell-Keine Bearbeitung 4.0 International, except where otherwise noted.
© 2024 – CC BY-NC-ND (Werk), CC BY-SA (Text)
Autor: Merens DerungsVerlag: EIZ Publishing (eizpublishing.ch)Produktion, Satz & Vertrieb: buch & netz (buchundnetz.com)ISBN:978-3-03805-644-7 (Print – Softcover)978-3-03805-645-4 (Print – Hardcover)978-3-03805-646-1 (PDF)978-3-03805-647-8 (ePub)DOI:https://doi.org/10.36862/eiz-645Version: 1.01 – 20240216
Die vorliegende Dissertation wurde von Merens Derungs eingereicht und von der Rechtswissenschaftlichen Fakultät der Universität Zürich abgenommen.Sie wurde betreut von Prof. Dr. Hans Caspar von der Crone.
Das Werk ist als gedrucktes Buch und als Open-Access-Publikation in verschiedenen digitalen Formaten verfügbar: https://eizpublishing.ch/publikationen/die-digitale-aktie/.
Die Publikation ist auch auf der Webseite der Zentralbibliothek Zürich abrufbar:https://www.zb.uzh.ch/de/
Die Dissertation wurde publiziert mit Unterstützung des Schweizerischen Nationalfonds zur Förderung der wissenschaftlichen Forschung.
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Diese Dissertation entstand während meiner Tätigkeit als wissenschaftlicher Assistent am Rechtswissenschaftlichen Institut der Universität Zürich. Sie wurde im Frühling 2022 von der Rechtswissenschaftlichen Fakultät der Universität Zürich abgenommen. Rechtsprechung, Materialien und Literatur sind bis zu diesem Datum berücksichtigt.
Ich bin vielen Menschen zu grossem Dank verpflichtet, die auf vielfältige Weise zum Erfolg dieser Arbeit beigetragen haben.
Grösster Dank gebührt an erster Stelle meinem Doktorvater, Prof. Dr. Hans Caspar von der Crone, der mich bei meiner Dissertation stets umsichtig betreut, motiviert und gefördert hat. Ihm verdanke ich auch meine Begeisterung für die digitale Aktie. Mein herzlicher Dank gilt sodann Prof. Dr. Adrian Künzler, für die Übernahme der Zweitbegutachtung.
Ein besonderer Dank geht an meine Doktoratskollegen und -kolleginnen – Olivia Wipf, Richard G. Allemann, Thomas Grob, Patricia Reichmuth, Corina Moschen, Fleur Baumgartner, Keivan Mohasseb, Magda Aref, Sandro Bernet, Oliver Dalla Palma, Giovanni Dazio und Bruno Mahler – für die bereichernden und unterhaltsamen Diskussionen, insbesondere während unserer Kaffeepausen, die meine Assistenzzeit unvergesslich machten.
Bei der Universität Zürich bedanke ich mich für die Förderung durch den mir gewährten Forschungskredit (Verfügung Nr. FK-21-006), welcher mir die Freiheit einräumte, mich intensiv auf die vorliegende Arbeit zu konzentrieren. Beim Schweizerischen Nationalfonds bedanke ich mich für die grosszügige Übernahme der Kosten der Open-Access-Publikation.
Meiner Familie danke ich schliesslich für die ständige und liebevolle Unterstützung. Mein besonders herzlicher Dank geht an meine Eltern, für deren langjährige Förderung und Ermutigung. Ganz besonders danke ich Vanja für ihren bedingungslosen Rückhalt während der Entstehung dieser Arbeit und die Durchsicht des Manuskripts.
Zürich, im Januar 2024 Merens Derungs
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Inhaltsübersicht
Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis
Literaturverzeichnis
Materialien Schweiz
Materialien Ausland
Weitere Materialien
Abbildungsverzeichnis
Tabellenverzeichnis
§ 1 Einleitung
Teil 1: Grundlagen der digitalen Aktie
§ 2 Verteilte elektronische Register
§ 3 Perspektivenbildung
Teil 2: Privatrechtliche Aspekte der digitalen Aktie
§ 4 Grundzüge des DLT-Gesetzes
§ 5 Digitale Aktie als Registerwertrecht
§ 6 Nachweis der Aktionärsstellung
§ 7 Kapitalaufbringung bei der digitalen Aktie
§ 8 Übertragung der digitalen Aktie
Teil 3: Schlussbetrachtung
§ 9 Funktionale Analyse
§ 10 Zusammenfassung
§ 11 Schlussbemerkungen
Curriculum Vitae
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Inhaltsübersicht
Inhaltsverzeichnis
Abkürzungsverzeichnis
Literaturverzeichnis
Materialien Schweiz
Materialien Ausland
Weitere Materialien
Abbildungsverzeichnis
Tabellenverzeichnis
§ 1 Einleitung
HintergrundForschungsgegenstandGegenstand und ZieleRelevanzUntersuchungsaufbauTeil 1: Grundlagen der digitalen Aktie
§ 2 Verteilte elektronische Register
TerminologieVerteiltes elektronisches RegisterAkteure verteiltes elektronisches RegisterTokenWalletDigitale AktieHandelsplattformen und BörsenBitcoinAllgemeinesFunktion einer dezentralen BuchführungBitcoin-InfrastrukturBitcoin-Software und NetzwerkKryptografieBlockchainSchlüsselSchlüsselerstellungSchlüsselfunktionÜbertragungenTransaktions-Inputs und Transaktions-OutputsRolle des SchlüsselpaarsFeststellung RechtszuständigkeitKonsensmechanismusAllgemeinesBlock-MiningKonsensregelnRatio Proof-of-WorkBlockintervallFeststellung RechtszuständigkeitForkZufällige ForkHard-ForkEthereumFunktion eines WeltcomputersEthereum-InfrastrukturAllgemeinesTokenExternally Owned Account und Kontrakt-AccountEVM, GasTransaktionenKonsensmechanismusSmart ContractFunktionsweiseEigenschaftenMögliche AnwendungsgebieteCharakteristika verteilter elektronischer RegisterArchitekturZweck verteilter elektronischer RegisterRegisterkategorienCharakteristika offene RegisterKonsensmechanismusSicherheitAllgemeinesKonsensangriffExterne VermögenswerteSchlüsselaufbewahrungAnonymitätLeistungsfähigkeitAllgemeinesOff-chain-TransaktionenFinalitätAusblickCharakteristika geschlossene RegisterKonsensmechanismusSicherheit und AnonymitätLeistungsparameterRegisterausgestaltungRegistereigenschaftenBlockchain Trilemma§ 3 Perspektivenbildung
Funktionale MethodeHistorische EntwicklungWertpapierrechtEntwicklungsschritt 1: WertpapiereAufkommen der UrkundeVerdrängung der MündlichkeitSicherung des RechtsgeschäftsEntwicklungsschritt 2: Aufbau mediatisierter WertpapierverkehrAktieAktiengesellschaft als KapitalsammelbeckenKapitalaufbringungÜbertragung der AktieErgebnisseAktienfunktion 1: Nachweis der AktionärsstellungAllgemeinesInhaberaktienAllgemeinesWertpapierrechtliche Ordnung InhaberpapierAktienrechtliche Ordnung InhaberaktieRolle der AktieNamenaktienAusübung AktionärsrechteAktienbuchFormelle AnforderungenEintragungsverfahrenEintragungswirkungenRolle der AktieZwischenfazitAktienrechtliche MindestfunktionalitätGesetzliche OrdnungRechtsprechungLehrmeinungenAktionärsrecht auf MitgliedschaftsrechtsausweisExistenzInhaltFazitAktienfunktion 2: Instrument zur KapitalaufbringungAllgemeinesAktienrechtliche OrdnungRolle der AktieFazitAktienfunktion 3: Umlauffähiger TitelAllgemeinesÜbertragungsregeln AktionärsstellungVerkehrsschutzWertpapierrechtliche OrdnungAktienrechtliche OrdnungZwischenfazitAktienrechtliche MindestfunktionalitätGesetzliche OrdnungRechtsprechungLehrmeinungenAktionärsrecht auf freie Übertragbarkeit der MitgliedschaftExistenzInhaltFazitFolgerungen für den Fortgang der UntersuchungFunktionale PerspektiveMethodikUntersuchungsaufbauTeil 2: Privatrechtliche Aspekte der digitalen Aktie
§ 4 Grundzüge des DLT-Gesetzes
EntstehungsgeschichteInhaltÜbersichtVerhältnis zum AktienrechtVerhältnis zum MLETRLeitlinien DLT-GesetzPrivatautonomieTechnologieneutralitätGesetzgebungsprozessGrundsatz der TechnologieneutralitätRechtswirkungPublizitätsprinzipHintergrundRechtswirkungenDLT-Gesetz§ 5 Digitale Aktie als Registerwertrecht
Das Registerwertrecht (Art. 973d Abs. 1 OR)LegaldefinitionAllgemeinesRechtEintrag in einem WertrechteregisterRegistrierungsklauselDogmatische Verortung RegisterwertrechtAllgemeinesEigenschaftenRechtsnatur RegisterwertrechtRechtsnatur InhaberschaftRegistrierungsvereinbarungAllgemeinesZustandekommenInhaltÄnderung RegistrierungsvereinbarungDas Wertrechteregister (Art. 973d Abs. 2 OR)AllgemeinesVerfügungsmacht (Art. 973d Abs. 2 Ziff. 1 OR)ÜbersichtInhaltSingularitätAnforderungenUmsetzung mittels technischer VerfahrenKontrolleAnforderungenUmsetzung mittels technischer VerfahrenZurechenbarkeitAnforderungenUmsetzung mittels technischer VerfahrenExklusivitätAllgemeinesAlleinverfügungsmacht DritterGemeinsame VerfügungsmachtIntegrität (Art. 973d Abs. 2 Ziff. 2 OR)Gesetzliche AnforderungenVeränderungenTechnische MassnahmenAllgemeinesVerteilte elektronische RegisterAlternative IntegritätsmodelleOrganisatorische MassnahmenPublizität (Art. 973d Abs. 2 Ziff. 3 OR)AllgemeinesPublizitätsinhaltTechnische UmsetzungEinsichtsrecht (Art. 973d Abs. 2 Ziff. 4 OR)Funktionssicherheit (Art. 973d Abs. 3 OR)Ausgestaltung WertrechteregisterVerteilte elektronische RegisterZentrale RegisterWürdigung§ 6 Nachweis der Aktionärsstellung
AllgemeinesAktienausgabeÜberblickStatutarische GrundlageFestlegung AktienartFestlegung AktienformWeiterer StatuteninhaltKompetenzordnungTechnische DurchführungVorzeitige AktienausgabeNachweis der AktionärsstellungNachweis RechtszuständigkeitVerlust RegisterwertrechtAllgemeinesKraftloserklärungBereinigungsrechtBereinigungspflichtHard-ForkProblemstellungTechnologischer AusschlussOption 1: Beibehaltung gegenwärtiges RegisterOption 2: RegisterwechselOption 3: RegisterwahlrechtBereinigungsrechtBereinigungspflichtGeltendmachung der AktionärsrechteWertpapierrechtliche GrundordnungGeltendmachung WertpapierGeltendmachung RegisterwertrechtTechnische UmsetzungGeltendmachung der AktionärsrechteAktienbuch bei digitalen AktienAllgemeinesEintragungsverfahrenWertrechteregister als AktienbuchWertpapierrechtliche GeltendmachungErfüllungAllgemeinesLegitimationsordnung RegisterwertrechtÜberblickWirkung LegitimationsklauselVoraussetzungenAktienrechtliche OrdnungGrundordnungErgebnisSituation 1: Leistung gemäss AktienbucheintragSituation 2: Fehlender AktienbucheintragSituation 3: Leistung entgegen AktienbucheintragEinreden des VerpflichtetenEinredeordnung RegisterwertrechteEinredeordnung digitale AktieRegisteranpassungAllgemeinesSachlicher AnwendungsbereichTechnische UmsetzungGeneralversammlung bei der digitalen AktieModell 1: Generalversammlung Off-chainModell 2: Generalversammlung On-chainAusgestaltungGesetzliche AnforderungenBei der digitalen AktieModell 3: Hybride GeneralversammlungAusgestaltungGesetzliche AnforderungenBei der digitalen AktieToken-DividendeAllgemeinesLehreEigene MeinungVoraussetzungen Token-DividendeZuwendungenMeldepflichtRechtslageMeldepflichtVerzeichnisAuswirkungen auf die AktionärsrechteKontrollpflicht des VerwaltungsratesMeldewesen digitale Aktie§ 7 Kapitalaufbringung bei der digitalen Aktie
AllgemeinesKapitalaufbringungBei der GründungBei KapitalerhöhungenOrdentliche KapitalerhöhungKapitalbandBedingte KapitalerhöhungLiberierung mit kryptobasierten VermögenswertenAbgrenzung Bar- und SachliberierungLehreRatio LiberierungsordnungAktienrechtliche GrundlagenWährung und GeldWährungGeldAnwendungsbereich BarliberierungEinlage in Geld i.S.v. Art. 633 ORWährung i.S.v. Art. 633 Abs. 3 ORKontogutschrift?FazitBarliberierung mit KryptowährungenLehreWährungGeldKapitaleinzahlungskontoFazitSachliberierung mit kryptobasierten VermögenswertenLehreSacheinlagefähigkeitAktivierbarkeitÜbertragbarkeitFreie VerfügbarkeitVerwertbarkeitZwischenergebnisSacheinlagevertragRechenschaftsablageRechenschaftsberichtPrüfungsbestätigungTransparenzÜbertragungszeitpunktFazitWertschwankungenProblemstellungStichtagSicherheitsmargeWertausgleichFazitProspekterstellungspflichtAllgemeinesAngebot von EffektenÖffentlichkeitAusnahmenProspekterstellungspflicht Primärmarkt digitale AktieVoraussetzung 1: Angebot von EffektenVoraussetzung 2: ÖffentlichkeitAusnahmenProspekterstellungspflicht Sekundärmarkt auf InternetplattformenAllgemeinesVoraussetzung 1: Angebot von EffektenVoraussetzung 2: ÖffentlichkeitFazit§ 8 Übertragung der digitalen Aktie
AllgemeinesÜbertragung des RegisterwertrechtsGesetzliche GrundlageÜberblickAnwendungsbereich Art. 973f Abs. 1 ORAllgemeine ÜbertragungsvoraussetzungenVerfügungsmachtFehlen von VerfügungsbeschränkungenGültiges VerpflichtungsgeschäftVerfügungshandlungÜbertragung ausserhalb des Wertrechteregisters?Übertragung der AktionärsstellungÜberblickVerpflichtungsgeschäftVerfügungsgeschäftFinalitätAllgemeinesLösungsansatz TechnologieLösungsansatz RechtFazitÜbertragungsbeschränkungenAusgangslageRechtslage VinkulierungsordnungAktienrecht 1936Aktienrecht 1991Störstelle bei der digitalen AktieBestimmung des anwendbaren VinkulierungsregimesLehreAuslegungGrammatikalischSystematischHistorischTeleologischErgebnisModifikation VinkulierungsregimeAllgemeinesModifikation ÜbertragungsordnungZulässigkeit Wechsel VinkulierungsregimeSchlussfolgerungenVerzicht auf VinkulierungTechnische ÜbertragungsbeschränkungAllgemeinesZulässigkeitWürdigungTeil 3: Schlussbetrachtung
§ 9 Funktionale Analyse
Funktion 1: Nachweis der AktionärsstellungAllgemeinesAktienrechtliche MindestfunktionalitätNachweis des MitgliedschaftsrechtsGeltendmachung und Erfüllung der AktionärsrechteZwischenfazitFunktionaler Vergleich Nachweis AktionärsstellungGegenüber der AktienurkundeÜbersicht AktienurkundeIm Vergleich zur digitalen AktieGegenüber der unverbrieften AktieÜbersicht unverbriefte AktienIm Vergleich zur digitalen AktieGegenüber der BucheffekteÜbersicht BucheffekteIm Vergleich zur digitalen AktieZwischenfazitPotenzial Ausübung AktionärsrechteAllgemeinesMitwirkungsrechtePotenzial 1: Zeitverzugslose Feststellung AktionärseigenschaftProblemstellungLösungsansatz digitale AktiePotenzial 2: Stimmrechtsausübung und -feststellungProblemstellungLösungsansatz digitale AktieZwischenfazitVermögensmässige RechtePotenzial 1: Automatisierte DividendenausschüttungVariante 1: Automatisierung AusschüttungsvorgangVariante 2: Selbstdurchsetzender DividendenbeschlussVariante 3: Automatisierte DividendenauslösungPotenzial 2: Unmittelbare Erfüllung VermögensrechteZwischenfazitFunktion 2: KapitalaufbringungAllgemeinesPotential 1: Rationalisierung AktienausgabePotential 2: Durchführung STOAllgemeinesÜbersichtAblauf STOVorteile AktiengesellschaftVorteile InvestorRechtslageÜbersicht gegenwärtige FinanzierungssituationStart-upsÜbersichtFinanzierung mittels Venture CapitalFinanzierung mittels CrowdinvestingErgebnisKMUGrossunternehmenPotenzialanalyse STOEmpirische ErgebnisseStart-upsKMUsGrossgesellschaftenZwischenfazitFunktion 3: Umlauffähiger TitelAllgemeinesAktienrechtliche MindestfunktionalitätAbwehranspruchLeistungsanspruchAllgemeinesBereitstellung MindestinfrastrukturSystemmässige MindestanforderungenÜbertragungskostenZwischenfazitFunktionaler Vergleich UmlauffähigkeitGegenüber der AktienurkundeÜbersicht AktienurkundeIm Vergleich zur digitalen AktieGegenüber der unverbrieften AktieÜbersicht unverbriefte AktienIm Vergleich zur digitalen AktieGegenüber der BucheffekteÜbersicht BucheffekteIm Vergleich zur digitalen AktieZwischenfazitPotenzial im SekundärhandelPotenzial 1: Automatisierung WertschriftenabwicklungProblemstellungLösungsansatz digitale AktiePotenzial 2: Herstellung liquider AktienhandelProblemstellungLösungsansatz digitale AktieZwischenfazitGesamtfazit Funktionale Analyse§ 10 Zusammenfassung
Aktie als FunktionsbündelRegisterwertrecht und WertrechteregisterNachweis der AktionärsstellungKapitalaufbringungÜbertragung der AktionärsstellungFunktionale Analyse§ 11 Schlussbemerkungen
Vom East-Indie Haus zur digitalen AktieSpannungsfeld Tradition und ModerneVon der Vision zur dominanten Aktienform?Curriculum Vitae