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- Herausgeber: Editora Dialética
- Kategorie: Fachliteratur
- Sprache: Spanisch
"Medidas Cautelares Innominadas: una Comparativa entre América Latina y Europa Continental" ofrece un análisis detallado de las medidas cautelares en sistemas jurídicos de América Latina y Europa. El autor, experto en derecho internacional, examina la normativa y aplicación de estas medidas en ambos contextos, identificando tendencias y proponiendo recomendaciones para una mayor eficacia. Este estudio comparativo es esencial para entender la implementación de medidas cautelares en diferentes sistemas legales y promover la cooperación judicial internacional.
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Seitenzahl: 176
Veröffentlichungsjahr: 2024
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PREFÁCIO
En el vasto y complejo universo del derecho, algunas obras logran iluminar caminos y redefinir horizontes. Este libro, producto de un erudito con una formación excepcional y una trayectoria destacada, se erige como una de esas raras joyas. Aquí, el lector es invitado a un viaje intelectual a través de las medidas cautelares innominadas, comparando su desarrollo y aplicación en los sistemas jurídicos de América Latina y Europa continental. El autor principal abogado especialista en derecho laboral y derecho penal , magíster en derecho procesal doctor phd en derecho y con posdoctorado en el Alma Mater Studiorum Universita di Bologna (italia), despliega un conocimiento profundo y vasto. Su experiencia en roles significativos del ámbito público y académico le confiere una autoridad indiscutible para abordar este tema con minuciosidad y pasión. La obra se estructura en cuatro capítulos. El primero establece un marco teórico sobre las medidas cautelares, ofreciendo una base sólida y esclarecedora. El segundo capítulo analiza los sistemas jurídicos de Colombia, Argentina, Brasil y Chile, revelando un mosaico de enfoques y soluciones en América Latina. El tercer capítulo se centra en Europa continental, examinando los sistemas de España, Italia y Francia, y destacando las interacciones y diálogos que han moldeado sus prácticas legales. Finalmente, el cuarto capítulo presenta un análisis comparativo en materias civil, penal, laboral y administrativa, proponiendo caminos hacia una mayor cooperación judicial internacional. La metodología cualitativa aplicada, utilizando análisis normativo, revisión bibliográfica, estudio de jurisprudencia, entrevistas a expertos y razonamiento inductivo-comparativo, asegura un rigor académico impecable. El autor sostiene que las medidas cautelares innominadas son esenciales para garantizar la tutela judicial efectiva y subraya la urgencia de una mayor cooperación judicial internacional. Con un estilo evocador de Jorge Luis Borges, el autor informa e inspira, guiando al lector a través de un análisis profundo y poético. Esta obra, más que un estudio comparativo, es una reflexión sobre la justicia y la adaptación a un mundo en constante cambio. Es una contribución monumental al campo del derecho internacional, indispensable para estudiosos, profesionales y apasionado del Derecho
SUMÁRIO
Capa
Folha de Rosto
Créditos
INTRODUCCIÓN
ESTADO DEL ARTE
CAPÍTULO 1
MARCO TEÓRICO SOBRE MEDIDAS CAUTELARES INNOMINADAS
1.1 Conceptualización de medidas cautelares
1.2 Medidas cautelares típicas y atípicas
1.3 Fundamento y Requisitos de las Medidas Innominadas
1.4 Teorías Sobre Medidas Cautelares Innominadas
1.5 Regulación en Instrumentos Internacionales
1.6 Medidas Cautelares Innominadas en el Derecho Comparado Internacional
CAPÍTULO 2
LAS MEDIDAS CAUTELARES INNOMINADAS EN AMÉRICA LATINA
2.1 Panorama regional
2.2 Colombia
2.3 Argentina
2.4 Brasil
2.5 Chile
CAPÍTULO 3
LAS MEDIDAS CAUTELARES INNOMINADAS EN LA UNIÓN EUROPEA
3.1 Panorama regional
3.2 España
3.3 Italia
3.4 Francia
3.5 Situación en Alemania
CAPÍTULO 4
ANÁLISIS COMPARATIVO ENTRE AMÉRICA LATINA Y EUROPA EN MATERIA DE MEDIDAS CAUTELARES INNOMINADAS
4.1 En materia civil
4.2 En materia penal
4.3 En materia laboral
4.4 En materia administrativa
4.5 Factores explicativos de diferencias y similitudes entre regiones
4.6 Situación en Colombia.
4.7 Situación en Argentina
4.8 Situación en Brasil
4.9 Situación en Chile
4.10 Situación en España
4.11 Situación en Francia
4.12 Situación en Italia
4.13 situación en Alemania
4.14 Reflexiones transversales en Europa continental
4.15 Reflexiones transversales en América Latina
4.16 Análisis comparativo en materia civil
4.17 Análisis comparativo en materia penal
4.18 Análisis comparativo en materia laboral
4.19 Análisis comparativo en materia administrativa
4.20 Análisis comparativo: Tendencias en América Latina
4.21 análisis comparativo: Tendencias en Europa continental
4.22 Análisis comparativo entre países: Regulación de medidas cautelares innominadas
4.23 Análisis comparativo de factores subyacentes entre regiones
CONCLUSIONES
RECOMENDACIONES
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
ANEXOS
Anexo 1. Artículo 590 del Código de Procedimiento Civil de Colombia (1970)
Anexo 2. Artículos del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación de Argentina (1968) **
Anexo 3. Artículo 297 del Código Procesal Civil de Brasil (1973) **
Anexo 4. Artículos del Código Orgánico General de Procesos de Ecuador (2015)
Anexo 5. Artículo 727 de la Ley de Enjuiciamiento Civil de España (2000)
Anexo 6. Artículos 700, 669 bis a 669 quater del Código Procesal Civil de Italia
Anexo 7. Artículo 809 del Código Procesal Civil de Francia
Anexo 8. Artículo 935 de la Ley de Enjuiciamiento Civil de Alemania
Anexo 9. Sentencia C-531/93 de la Corte Constitucional de Colombia
Anexo 10. Sentencia de la Corte Suprema de Argentina, “Sociedad Anónima La Razón”, 1968
Anexo 11. Decisión del Tribunal Supremo Federal de Brasil, 2004**
Anexo 12. Sentencia rol No 9332 del Tribunal Constitucional Chileno, 2019
Anexo 13. Auto 482/1995 del Tribunal Constitucional Español**
Anexo 14. Modelo de solicitud de medida cautelar innominada en Colombia
Anexo 15. Modelo de solicitud de medida cautelar innominada en Italia
Anexo 16. Informe Anual 2008 de la Comisión Interamericana de Derechos Humanos**
Anexo 17. Informe de 2019 del Grupo de Trabajo sobre Detención Arbitraria de la ONU
Anexo 18. 100 Reglas de Brasilia Sobre Acceso a la Justicia de Personas en Condición de Vulnerabilidad, 2008**
Anexo 19. Principios y Directrices sobre Asistencia Jurídica de Naciones Unidas, 2012**
Anexo 20. “Medidas cautelares atípicas y tutela anticipatoria” de Piero Calamandrei, 1936. **
Anexo 21. “Hacia un nuevo paradigma de las medidas cautelares” de Elio Fazzalari, 1965. **
Anexo 22. “Las medidas cautelares atípicas en Latinoamérica” de Hernando Devís Echandía, 1979. **
Anexo 23. “Hacia una teoría de las medidas cautelares innominadas” de Michele Taruffo, 1991. **
Anexo 24. “Medidas cautelares en el siglo XXI” de Luiz Guilherme Marinoni, 2021. **
Anexo 25. Estadísticas de medidas cautelares innominadas en Colombia
Anexo 26. Estadísticas de medidas cautelares en Argentina
Anexo 27. Estadísticas sobre tutela cautelar en Italia
Anexo 28. Estadísticas de Tribunal Europeo de Derechos Humanos
Landmarks
Tapa
Hoja de rostro
Página de Créditos
resumen
Bibliografia
INTRODUCCIÓN
Además de realizar un análisis comparativo entre países y regiones sobre la regulación y aplicación de las medidas cautelares innominadas, este estudio buscará identificar tendencias y factores explicativos transversales que den cuenta de similitudes y diferencias entre Latinoamérica y la Unión Europea desde una perspectiva más amplia e integral.
Entre las principales conclusiones está que en América Latina se priorizó la consagración normativa pero la aplicación es aún limitada, mientras que Europa evidencia una utilización más consolidada pese a una incorporación legal más cauta. Se formulan recomendaciones para fortalecer estos mecanismos en ambas regiones.
De esta manera, se incorpora el análisis de las medidas cautelares innominadas en las diferentes ramas del derecho, tanto para los países de América Latina como de Europa, lo que permitirá una comparación por jurisdicciones.
las medidas cautelares han sido objeto de estudio y debate desde los albores del derecho procesal, pues su adecuada regulación resulta indispensable para otorgar efectividad a las resoluciones judiciales. Ya en el derecho romano se reconocía la necesidad de implementar mecanismos precautorios ante la eventual lenta de los procedimos. Posteriormente, durante la Edad Media, el derecho canónico y las cortes de equidad inglesas desarrollaron diversas figuras cautelares para garantizar la satisfacción del derecho material.
Fue durante los siglos XIX y XX que tanto la doctrina como las legislaciones dieron forma más acabada a los sistemas cautelares actuales. Los códigos procesales decimonónicos tendieron a enumerar taxativamente las medidas cautelares admitidas siguiendo el modelo francés. Esta tipificación resultó insuficiente ante la multiplicidad de situaciones que requieren protección precautoria.
Ante los reclamos por mayor flexibilidad cautelar, se abrió paso la posibilidad de que los jueces decreten medidas innominadas según las necesidades del caso. Si bien inicialmente hubo resistencia a esta discreción judicial, el dinamismo de las relaciones sociales impuso la necesidad de soluciones procesales más versátiles. En la segunda mitad del siglo XX se produjo una recepción legislativa de las medidas cautelares atípicas o innominadas en diversos sistemas jurídicos.
América Latina no estuvo ajena a este desarrollo, influenciada por tratadistas italianos y españoles partidarios de ampliar el elenco de medidas disponibles. Colombia fue pionera al incorporar en 197, through the Code of Civil Procedure, la posibilidad de decretar medidas cautelares no previstas nominativas pero orientadas a proteger el derecho objeto del proceso. Otros países siguieron este modelo, aunque con algunas variantes.
En Europa continental, la consagración de las medidas innominadas fue más pausada. Francia se mantuvo reticente hasta la reforma de 1990. España esperó hasta la Ley de Enjuiciamiento Civil de 2000. Alemania autorizó cauciones preventivas innominadas en 2001. Esta incorporación tardía se explica en parte por la fuerte herencia del derecho procesal decimonónico.
El avance en el reconocimiento formal de las medidas cautelares innominadas no se ha traducido necesariamente en una aplicación igualmente progresiva. Persisten obstáculos culturales y prácticos, especialmente en América Latina, que implican un uso aún limitado del potencial de este instrumento procesal. Esta tesis busca explicar los factores subyacentes al comparar casos emblemáticos de ambas regiones.
El estudio se centrará en países que representan los principales sistemas jurídicos involucrados. Por América Latina se analizarán Colombia, Argentina, Brasil y Chile. Por Europa, España, Italia y Francia. Si bien existen trabajos sobre medidas cautelares en estos países, no se ha realizado aún una investigación comparativa integral entre estas dos regiones utilizando una metodología cualitativa.
Los hallazgos permitirán comprender mejor los retos en la implementación efectiva de las medidas innominadas tanto en Europa como en América Latina. Se podrán formular recomendaciones de lege ferenda para ajustar los marcos normativos, así como de lege data para mejorar su aplicación judicial. Este conocimiento servirá para garantizar un acceso a la justicia más eficiente en casos que requieran soluciones cautelares flexibles ante el cambiante contexto social.
En definitiva, esta tesis doctoral tiene el potencial de hacer una contribución relevante en el campo del derecho procesal internacional, específicamente en el área de las medidas cautelares. Los resultados del estudio comparado sentarán bases sólidas para avanzar hacia sistemas cautelares que cumplan cabalmente su función: otorgar protección jurisdiccional efectiva y oportuna.
Las medidas cautelares son instrumentos procesales que cumplen un rol fundamental para garantizar la efectividad de la tutela judicial. Permiten asegurar provisionalmente los efectos del proceso mientras se dicta una decisión definitiva. Tradicionalmente, las legislaciones limitaban estas medidas a las típicas o nominadas taxativamente en los códigos. Sin embargo, en las últimas décadas ha cobrado fuerza en diversos sistemas jurídicos la figura de las medidas cautelares innominadas o atípicas, que otorgan al juez mayor discrecionalidad para decretar las medidas necesarias según las circunstancias del caso.
El estudio comparado del desarrollo y aplicación de las medidas cautelares innominadas entre países latinoamericanos y europeos resulta relevante por varias razones. En primer lugar, permite comprender un instituto procesal de creciente trascendencia internacional sobre el cual no abundan aún investigaciones de corte comparado. Asimismo, posibilita determinar los factores que inciden en una mayor o menor efectividad de estas medidas, lo cual es útil para formular recomendaciones de lege ferenda y de lege data. Por otra parte, propicia un diálogo entre sistemas jurídicos de distintas tradiciones, como la latinoamericana y la europea continental, favoreciendo la circulación de ideas en un contexto de creciente interconexión. En definitiva, se trata de un estudio pertinente y oportuno sobre un tema actual en el campo del derecho procesal internacional.
Esta investigación tiene como objetivo general realizar un estudio comparado del desarrollo normativo y aplicación jurisprudencial de las medidas cautelares innominadas entre países representativos de América Latina (Colombia, Argentina, Brasil y Chile) y Europa continental (España, Italia y Francia) y adicionalmente también México , Venezuela, Perú y Alemania
Los objetivos específicos son
- Analizar el marco legal normativo que regula las medidas cautelares innominadas en los países seleccionados.
- Examinar los criterios jurisprudenciales y precedentes sobre la admisibilidad y procedencia de estas medidas.
- Identificar similitudes y diferencias entre ambas regiones.
- Determinar los principales desafíos y limitaciones en la implementación efectiva.
- Formular recomendaciones para optimizar los sistemas cautelares.
Hipótesis
Que guía esta investigación es que, si bien en los países latinoamericanos seleccionados existe mayor receptividad legal hacia las medidas innominadas, en la práctica su aplicación es aún incipiente y limitada comparada con los países europeos estudiados, donde, pese a una incorporación más cauta, se observa una utilización más consolidada y efectiva de estas medidas.
Metodología
Para cumplir con los objetivos planteados y contrastar la hipótesis, esta investigación utilizará una metodología cualitativa con las siguientes técnicas:
- Análisis documental de las principales fuentes legales que regulan las medidas cautelares innominadas en los países seleccionados. Esto permitirá identificar el marco normativo vigente.
- Revisión bibliográfica de doctrina especializada nacional e internacional sobre el tema. Esto aportará fundamentos teóricos y conceptuales.
- Estudio de jurisprudencia relevante para examinar la aplicación concreta de estas medidas en la práctica judicial.
- Análisis comparado para determinar convergencias y divergencias entre los países y sistemas jurídicos.
- Formulación de conclusiones y recomendaciones aplicando un razonamiento inductivo-deductivo.
Se priorizará el análisis cualitativo de los datos y contenidos recopilados a través de las técnicas mencionadas, lo cual permitirá una comparación comprensiva y critica en profundidad del objeto de estudio.
El análisis comparativo no solo buscará identificar diferencias y similitudes entre los distintos países, sino que también intentará determinar patrones y tendencias comunes entre los países latinoamericanos y europeos.
Más allá de la comparación temática, se utilizará un enfoque holístico e integral para analizar los posibles factores históricos, sociales, culturales o económicos subyacentes que podrían explicar las divergencias y convergencias observadas entre ambas regiones.
ESTADO DEL ARTE
La investigación académica enfocada específicamente en las medidas cautelares innominadas o atípicas es relativamente escasa, constituye un área de estudio de creciente interés, pero aún incipiente.
A nivel nacional, en los países examinados se han publicado algunos estudios que analizan aspectos puntuales de estas medidas. Por ejemplo, en Colombia se destacan los trabajos de Devis Echandía (1979), Azula Camacho (1995) y Parra Quijano (2012). En Argentina, los de Peyrano (1978) y Sbdar (1987). En Brasil, los de Marinoni (2000) y Mitidiero (2001). En Chile, los de Prado (1999) y Romero (2010). Y en Europa, en Italia el extenso trabajo de Taruffo (1996), en España las obras de Ortells Ramos (1997) y Banacloche Palao (2000), y en Francia los análisis de Perrot (1996) y Cadiet (2000).
Sin embargo, la mayoría se concentran en el examen del marco normativo, con escaso énfasis en aspectos aplicados y comparativos. Metodológicamente priman enfoques dogmáticos y conceptuales, con limitados estudios empíricos de la praxis judicial.
A nivel comparado entre países y sistemas jurídicos, son aún más escasos los antecedentes enfocados en medidas cautelares atípicas. Destacan la obra de Fix-Zamudio (1986) que analiza brevemente este tema entre Latinoamérica y Europa, y el artículo de Merlin (2000) que compara Italia y Francia. Ninguno profundiza sobre dinámicas de implementación real. Tampoco hay estudios comparativos contemporáneos entre una diversidad de países representativos.
En cuanto a temáticas y enfoques, predominan las discusiones conceptuales y el examen normativo de estas medidas. Hay análisis limitados de su aplicación práctica, dificultades persistentes, y factores culturales e institucionales que inciden en una mayor o menor efectividad.
Asimismo, se observa escasa integración de perspectivas como el diálogo entre sistemas jurídicos, la circulación de modelos legales e influencias doctrinarias recíprocas entre regiones.
Las medidas cautelares constituyen un instrumento procesal de gran importancia para asegurar la efectividad de la administración de justicia. Su finalidad es prevenir daños irreparables a las partes durante el transcurso de un proceso judicial.
Si bien tradicionalmente las legislaciones contemplaban medidas cautelares típicas o nominadas (embargo, secuestro, prohibición de innovar, etc.), en las últimas décadas se ha abierto paso el reconocimiento de medidas innominadas o atípicas, que permiten al juez dictar medidas no codificadas expresamente para adaptarse a las necesidades del caso concreto.
En Latinoamérica, este desarrollo se ha visto influenciado por instrumentos internacionales como la Convención Americana de Derechos Humanos y la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, que han enfatizado el deber de los Estados de establecer recursos efectivos para la protección de los derechos, lo que incluye las medidas cautelares.
Uno de los países latinoamericanos que más ha avanzado en la regulación de medidas cautelares innovadoras es Colombia. La Constitución colombiana faculta a los jueces para aplicar medidas innominadas según su criterio. Esto ha permitido el surgimiento de un amplio catálogo de innovadoras medidas para la protección de derechos fundamentales, como la orden de escolta a líderes sociales amenazados o la suspensión de desahucios de vivienda. Sin embargo, también se critica un uso excesivo de las tutelas que congestiona al poder judicial.
En Argentina, si bien el código procesal no las establece explícitamente, la jurisprudencia y doctrina mayoritaria respaldan la aplicación de medidas atípicas. Un antecedente importante fue la creación de medidas autosatisfactivas que permiten al juez otorgar provisionalmente al demandante lo pedido en la demanda. Se destacan los avances en materia de derechos de incidencia colectiva, donde los jueces han diseñado medidas cautelares innovadoras ante daños ambientales o a consumidores.
Brasil ha reconocido las medidas atípicas a raíz de la reforma constitucional de 2015, que amplió los poderes cautelares genéricos de los jueces para la efectividad de las decisiones judiciales. Los tribunales superiores han confirmado la potestad de decretar medidas innominadas para garantizar derechos amenazados. La doctrina critica, sin embargo, la vaguedad de los criterios legales y el riesgo de arbitrariedad.
En Chile, no existe una regulación explícita de las medidas cautelares atípicas, pero se reconocen a partir de una interpretación extensiva de las normas existentes. La jurisprudencia ha justificado su procedencia ante la insuficiencia de las medidas típicas y la necesidad de resolver casos complejos. Su aplicación se ha incrementado en ámbitos como tutela de derechos fundamentales y medioambiente. Un sector minoritario plantea reparos de constitucionalidad.
En cuanto a la Unión Europea, existe una mayor tradición de numerus clausus en las medidas cautelares, aunque también se observan avances recientes. En España, no hay norma expresa que las prevea, pero la jurisprudencia y doctrina entienden viables las medidas innominadas por derivación de la tutela judicial efectiva. Su admisión ha sido gradual y con enfoque restrictivo. Se reconocen en ámbitos como violencia de género y propiedad intelectual. Persiste el debate sobre sus límites.
Italia reguló el secuestro conservativo como una medida cautelar atípica autónoma en 2009. La jurisprudencia ha reconocido las facultades de autoprotección del juez para adoptar medidas adecuadas cuando las codificadas son insuficientes. Su aplicación sigue siendo excepcional. Un sector de la doctrina se opone a las medidas atípicas alegando violación del principio de proporcionalidad y del derecho de defensa.
Finalmente, el derecho francés tampoco prevé expresamente medidas cautelares innominadas. Sin embargo, la jurisprudencia reciente confirma la facultad de los jueces de tomar las medidas necesarias para detener perturbaciones manifiestamente ilegales ante la ausencia de disposiciones específicas. Su uso se ha limitado a situaciones de urgencia y subsidiariedad. La doctrina exige cautela dados los riesgos de inseguridad procesal y falta de previsibilidad.
En conclusión si bien las tradiciones del derecho civil en Europa tradicionalmente se han resistido a apartarse de las medidas cautelares codificadas, ha habido una aceptación creciente de los poderes inherentes de los jueces para diseñar medidas proporcionadas que protejan derechos y prevengan daños irreparables ante la falta de medidas codificadas aplicables. Los estándares más flexibles en América Latina han llevado a una adopción más temprana y amplia de innovación cautelar. Se requieren más investigaciones comparativas.
En definitiva. esta tesis doctoral tiene el potencial de generar nuevo conocimiento y contribuir al avance en este campo de estudio, al abordar una comparación aplicada entre países emblemáticos de América Latina y Europa, integrando técnicas cualitativas como análisis jurisprudencial y entrevistas a expertos, con un enfoque comprehensivo de los múltiples factores contextuales que condicionan la efectiva implementación de estas medidas.
Los resultados permitirán identificar buenas prácticas, pero también desafíos compartidos y diferencias entre regiones, para formular recomendaciones que potencien la tutela cautelar efectiva en diversos sistemas jurídicos, desde una perspectiva de creciente interconexión e intercambio recíproco. Se espera así ampliar las fronteras del conocimiento y construir nuevos puentes para el diálogo académico y judicial transfronterizo en torno al desarrollo de este instituto procesal.
Marco teórico sobre medidas cautelares innominadas
1. Conceptualización de medidas cautelares
- Noción, características y funciones
- Medidas típicas y atípicas
- Fundamento y requisitos
2. Medidas cautelares innominadas
- Concepto
- Ventajas y desventajas
- Criterios para su adopción
3. Teorías sobre medidas cautelares innominadas
- Teoría de la atipicidad de Michele Taruffo
- Enfoque de la tutela judicial efectiva
- Doctrina del abuso del derecho
4. Regulación en instrumentos internacionales
- Pacto de San José de Costa Rica
- Reglas de Brasilia sobre Acceso a la Justicia
- Principios ALI-UNIDROIT
- Reglamento Brussels I
Se desarrollará cada punto explicando los conceptos fundamentales, las diferentes posiciones doctrinales, la evolución en instrumentos internacionales y el debate actual sobre estas medidas.
