Les Tokens comme Droits de Valeur & Offres de Tokens et Centres Commerciaux Décentralisés E-Book

Josef Bergt

• Herausgeber: Books on Demand
• Kategorie: Fachliteratur
• Sprache: Französisch

Seitenzahl: 606

Veröffentlichungsjahr: 2020

Beschreibung

Ce livre a été traduit de l'allemand vers le français au moyen de l'intelligence artificielle (traduction automatique). This book was translated from German into French by means of artificial intelligence (machine translation). This academic paper deals with both civil (securities) law and regulatory (securities) law aspects. Thus, a summary of the property law is provided, which deals with the classification of tokens under Liechtenstein law. Furthermore, dematerialized securities, which have been known to the Liechtenstein legal system for almost 100 years, will be dis-cussed. The civil and corporate law focus is on Liechtenstein, while the Swiss corporate law and the general civil law of Austrian law are also taken into account. The supervisory part of the work is clearly in the focus of Union law, but also takes into account national specialties of Liechtenstein, Austria and Germany in addition to European legal acts. Thus, tokens and token-based business models are also examined in the light of European legal acts such as MiFIR, MiFID II, CRR, CRD IV, CSDR, EMIR, AIFMD, UCITSD, E-Money Directive II, PSD II, MAD/MAR, Prospectus Regulation, 5th AML Directive and other regulations, directives, as well as implementing regulations and delegated regulations. A special focus is placed on crypto exchanges and decentralized trading places (DEX). In addition, a focus will be placed on consumer law in terms of tokens and distance selling contracts, taking into account the Consumer Rights Directives. In this context, tokens as data or software and thus as digital content and consequently merchandise are also dealt with in more detail and the parallels to tokens as tokens with intrinsic value or virtual currencies in contrast to fiat money are shown. Furthermore, the author aims at explaining deposit business, e-money transactions and financial instruments as communicating vessels in contrast to virtual currencies. Although this is primarily a legal work, technical aspects of Distributed Ledger Technologies, such as the blockchain, smart contracts, agoric computing, self-sovereign identity, etc. - as far as this is necessary for the legal assessment - are also explained in more detail. The present discussion is to be understood as scientific work with practical relevance for advice in connection with blockchain based business models.

Leseprobe

"L'imagination nous transportera souvent dans des mondes qui n'ont jamais existé.

Mais sans elle, nous n'allons nulle part".1

1Carl Sagan (1934 - 1996), astronome, cosmologue, astrophysicien, astrobiologiste, présentateur de télévision, auteur de non-fiction, écrivain.

Préface / Remerciements

"Aucune culpabilité n'est plus pressante que celle de dire merci"2

Mes premiers remerciements vont donc à mes superviseurs, mes camarades de classe, mes collègues et mon personnel, qui m'ont guidé à plusieurs reprises vers de nouvelles voies thématiques scientifiquement fructueuses, avec des conseils enrichissants et des contributions aux discussions au cours des dernières années.

Je voudrais également profiter de cette occasion pour remercier mes correcteurs diligents et patients et toutes les personnes qui n'ont pas été explicitement mentionnées ici.

Mes parents, mes frères et sœurs et mes collègues occupent une position exceptionnelle à tous égards. Je les remercie tout particulièrement.

Gams / Vaduz / Ranggen, en novembre 2019 Joseph Bergt

PS : Mais je regarde le présent travail avec une certaine fierté et j'espère d'une part que je ne me lasse jamais du débat scientifique et d'autre part que j'invite ou invite tout le monde à falsifier ou à vérifier empiriquement les thèses représentées dans ce document ; ce n'est qu'ainsi qu'une validation au sens de la méthode scientifique pourra être obtenue et j'attends avec impatience tout autre discours scientifique.

2 Bien que cette citation soit en partie attribuée à l'orateur et homme d'État romain Marcus Tullius Cicero (106 - 43 av. J.-C.), il est probable qu'elle soit d'origine inconnue en raison du manque de références compréhensibles.

Notes rédactionnelles

Il est précisé que dans le présent document, le masculin générique est utilisé pour des raisons de lisibilité. Cependant, l'utilisation de la forme masculine d'un mot inclut toujours la forme féminine.

En outre, dans le présent traité, l'utilisation de la police Eszett (d'après la police Fraktur - "sz" ; "ß") est complètement abandonnée et remplacée par un "double s". Toutefois, les citations ne sont pas concernées par cette mesure, car toute falsification doit être évitée.

Dans la mesure où la mise en œuvre a déjà eu lieu dans les juridictions respectives, l'ECLI (European Case Law Identifier) est utilisé pour citer les décisions de justice. De même, le droit dérivé du droit de l'Union est cité à l'aide de l'European Legislation Identifier (ELI).

En outre, il convient de noter qu'en ce qui concerne la citation, les règles d'abréviation et de citation (AZR), 8e édition, Vienne, 2019, de Peter Dax et Gerhard Hopf, sont principalement suivies.

En outre, il convient de noter que les données temporelles sans autre précision, comme dans le cas des adverbes temporels (par exemple, une modification actuelle d'un certain domaine du droit est recherchée), se réfèrent en cas de doute à la date de publication de l'article scientifique en question.

Enfin, il convient de souligner que les informations provenant des autorités judiciaires sans indication complémentaire du pays renvoient en cas de doute aux lois du Liechtenstein, à moins qu'une attribution ne soit déjà claire, comme c'est le cas du GTK allemand ou du RUP suisse. Si l'ABGB est cité, il s'agit de l'ABGB du Liechtenstein ; la base autrichienne de la prescription est citée comme étant l'ÖABGB, à moins que le contexte n'indique quelle loi est visée.

En outre, il convient de noter que ce document est divisé en deux titres. En effet, les différents travaux ont été présentés à l'Université du Liechtenstein sous forme de mémoires de maîtrise dans le cadre du LL.M. en droit des sociétés, des fondations et des fiducies ("Token as Value Rights"), ainsi que du LL.M. en droit bancaire et financier ("Token Offerings and Decentralized Trading Centers"). Les références (informations sur les chapitres, numéros marginaux, notes de bas de page) doivent généralement être considérées indépendamment et renvoient à l'ouvrage respectif (le titre respectif), à moins qu'une référence générale ne soit notée. Le présent ouvrage est une réimpression des mémoires de maîtrise soumis à l'Université du Liechtenstein.

Addendum à la 2e édition - mai 2020

Dans cette 2ème édition légèrement révisée de mon travail, des concrétisations mineures du contenu ont été faites, ainsi que diverses erreurs orthographiques ont été corrigées. L'essentiel de l'ouvrage reste inchangé et est toujours rédigé du point de vue de novembre/décembre 2019. Les formulations qui font référence aux lois "de lege lata" se réfèrent au statut à la fin de 2019, mais les changements apportés par la loi liechtensteinoise sur les chaînes de magasins (TVTG), entrée en vigueur depuis, ont de toute façon été pris en compte dans ces travaux (avec la mention "de lege ferenda").

De nouvelles discussions et mises à jour seront certainement nécessaires à l'avenir. Étant donné que le présent ouvrage doit être considéré comme faisant partie d'une (future) série sur le droit bancaire et le droit des marchés financiers du Liechtenstein, les autres auteurs sont également cordialement invités à me contacter et, si nécessaire, à écrire des contributions (d'invités) sur le sujet en question, à faire part de leurs réflexions d'une autre manière ou à aider à la traduction dans d'autres langues afin de réaliser réellement cette entreprise audacieuse à long terme et de rendre l'ouvrage accessible à un large public en même temps.

Je voudrais profiter de cette occasion pour remercier mon collègue Wolfgang Fürnschuss et le cabinet d'avocats Advocatur Seeger, Frick & Partner AG, Schaan, qui ont défendu avec succès les revendications de propriété intellectuelle illégitimes de mon ancien employeur sur ce travail devant les tribunaux du Liechtenstein (procédure de sûreté juridiquement contraignante le 04 CG.2019.409 de 12.05.2020), ce qui a contribué de manière significative au fait que mon travail puisse être à nouveau publié.

"La censure est la plus jeune de deux sœurs honteuses, la plus âgée s'appelle l'Inquisition. “3

"Un censeur est un crayon ou un homme-crayon ; une ligne faite de chair sur les produits de l'esprit, un crocodile qui se couche sur les rives du courant d'idées et qui mord la tête des poètes qui y nagent.4

La connaissance est gratuite ! Le crayon fait chair et l'homme fait crayon ou les crocodiles qui se cachent au fil des idées ont été tués par l'épée de la Justice !

Gams, mai 2020 Josef Bergt

PS : Cet ouvrage a également été publié dans d'autres langues. Les traductions de l'original, rédigé en allemand, ont été réalisées à l'aide de méthodes d'apprentissage approfondi ou d'apprentissage machine basées sur des réseaux de neurones artificiels (intelligence artificielle). Bien que les traductions ne soient pas parfaites, elles transmettent les idées et les messages pertinents. Sans l'intelligence artificielle, une traduction n'aurait pas été possible dans un délai aussi court.

ISBN of the German version: 978-3-7504-2737-2

ISBN of the English version: 978-3-7519-3796-2

ISBN of the Spanish version: 978-3-7519-4425-0

3Johann Nepomuk Nestroy, La liberté dans le nid de pie I, 14e siècle.

4Nestroy, la liberté dans le nid de pie, pièces 26/I, 26 s.

Table des matières

Préface / Remerciements

Notes rédactionnelles

Addendum à la 2e édition - mai 2020

Liste des abréviations

Les jetons comme droits de valeur

Offres de jetons et centres commerciaux décentralisés

Bibliographie

Registre judiciaire

Sources numériques

Résumé

curriculum vitae

Table des matières

Préface / Remerciements

Notes rédactionnelles

Addendum à la 2e édition - mai 2020

Liste des abréviations

Les jetons comme droits de valeur

Introduction, question de recherche et questions de base sur les jetons

1.1 Chaîne de distribution et contrats intelligents

1.2 Token, pièces et normalisation malgré le depositum regulare

1.3 Conclusion : droit de propriété symbolique

Les titres selon le PGR et leurs fonctions

2.1 valeur indicative et probante

2.2 Fonction de libération et de légitimation

2.3 Fonction de présentation ou de protection du trafic

2.4 Fonction de transport

2.5 Conclusion sur les fonctions prévues par la législation sur les valeurs mobilières et leur application aux titres inscrits en compte dans le cadre du TVTG et du PGR nouveau

Les jetons comme titres dématérialisés de lege lata ?

3.1 Transfert de droits en valeur

3.2 Tenue du registre des actionnaires sur une chaîne de blocs

3.3 Conclusion registre des actions sur la Blockchain

3.4 Valeurs mobilières et valeurs mobilières selon le canon de la MiFID

3.5 Papiers d'endossement et de nom pur sous forme de jetons

Classification de droit civil des jetons en vertu de la loi liechtensteinoise sur les chaînes d'approvisionnement (TVTG)

4.1 Valoriser les droits selon le TVTG (principe d'abstraction) et le PGR (principe de causalité)

4.2 Conclusion Principe d'abstraction et de causalité après l'introduction du TVTG

Tokenisation dans les placements individuels et collectifs

5.1 Questions de délimitation des investissements collectifs (structures de fonds)

5.2 Parts symboliques de SPV et de fonds

5.3 Coopératives segmentées (PCC) en distinction du Fonds

5.4 Conclusion La symbolisation des instruments financiers et des organismes de placement collectif

Les jetons et le droit de la consommation

Principaux résultats

7.1 La cartographie du plein droit de propriété dans un jeton

7.2 Droits de valeur selon la TVTG et droits de valeur selon le PGR tel que modifié par le BuA 2019/93 (LGBl 2019.304)

7.3 Tokenisation dans les structures d'investissement collectif et les associations segmentées

7.4 Transactions des consommateurs iZm Token

Offres de jetons et centres commerciaux décentralisés

Introduction et objet de l'enquête

1.1 Évaluation des modèles d'entreprise basés sur le DLT dans le cadre de la loi sur les marchés financiers

1.2 Pratique officielle de l'Autorité des marchés financiers du Liechtenstein

Analyse des jetons dans le cadre de la loi sur les marchés financiers

2.1 Caractéristiques et champ d'application de la BankG

2.2 Offres de jetons et transactions bancaires

2.2.1 Activités bancaires (activités de dépôt)

2.2.2 Définition des dépôts et de la monnaie électronique et des instruments financiers

2.2.3 Conclusion Régularisation des dépôts et de la monnaie électronique

2.2.4 Opérations bancaires (activités de prêt)

2.2.5 Conclusion Acquisition et affacturage

2.3 Les jetons comme instruments financiers

2.3.1 Valeurs mobilières

a. Normalisation

b. La négociabilité sur le marché des capitaux

c. Transférabilité

2.3.2 Titres de participation, titres assimilables à des actions et titres non assimilables à des actions

2.3.3 Opérations sur produits dérivés

a. Produits dérivés des matières premières

b. Différence par rapport aux documents traditionnels ou relatifs aux marchandises (droit civil)

2.3.4 Parts d'organismes de placement collectif

2.3.5 Conclusion sur la perspective de supervision de la symbolisation

2.4 Marchés réglementés, MTF & OTF, SI

2.4.1 Mécanisme de négociation multilatérale (MTF)

2.4.2 Conclusion MTF

2.4.3 Systèmes de négociation organisés (OTF)

2.4.4 Internalisateurs systématiques (SI)

2.4.5 Aperçu des lieux de négociation organisés

2.4.6 Conclusion Lieux de négociation organisés

2.4.7 Reproduction d'une PCC pour les jetons d'utilité et les avantages de la chaîne de blocs

2.5 DEX comme lieu de négociation et autres services d'investissement

2.5.1 Courtage d'acquisition

2.5.2 Gestion de portefeuille, conseil en investissement et analyse financière

2.5.3 Conclusion Frontend et Backend d'un DEX, Market Making et SI

2.5.4 TVTG et DEX

2.5.5 Tableau d'affichage des conclusions et DEX comme fournisseur de services de prix de TC ?

2.5.6 Services de fourniture de données et tableaux d'affichage

2.6 Considérations relatives au prospectus

2.6.1 Définition des valeurs mobilières et de l'offre publique

2.6.2 Exemptions de l'obligation de publier un prospectus

2.6.3 Conclusion Les acteurs sur l'obligation de DEX et de prospectus

2.7 Pièces d'écurie et monnaie électronique

2.7.1 Loi sur la monnaie électronique - champ d'application

2.7.2 Conclusion sur le champ d'application territorial du régime de la monnaie électronique

2.7.3 les jetons comme la monnaie électronique, les portefeuilles et certains comptes de paiement pour la monnaie électronique

2.7.4 Conclusion : valeur monétaire et gestion de la monnaie électronique sur les portefeuilles

2.7.5 Monnaie électronique et exemptions

2.7.6 Échange de pièces d'écurie et de monnaie électronique à l'aide de l'exemple de Tether

2.7.7 Conclusion : action bilatérale et multilatérale sur la monnaie électronique

2.7.8 Valeur monétaire - Rétablissement de la clause relative aux sonneries ?

2.8 Services de paiement et modèles commerciaux à base de jetons

2.8.1 Authentification forte des clients

2.8.2 Exemptions de l'autorisation selon la loi ZDG

2.8.3 Conclusion Exceptions selon la loi ZDG dans le cadre du DSP II

2.9 Bureaux de change selon le SPG tel que modifié par les LGBl 2009.047 et 2019.302

2.10 Conclusion sur la prévention du blanchiment de capitaux et les autres intermédiaires financiers

Aperçu des aspects réglementaires du TVTG

Résultats principaux

4.1 Opérations bancaires, monnaie électronique, instruments financiers et monnaies virtuelles

4.2 Centres commerciaux centraux et décentralisés

Bibliographie

Registre judiciaire

Sources numériques

Résumé

curriculum vitae

Liste des abréviations

aA

opinion dissidente

ibid.

à l'endroit indiqué/spécifié

JO C

Journal officiel de l'Union européenne (avis et annonces)

JO L

Journal officiel de l'Union européenne (législation)

TFEU

Traité sur le fonctionnement de l'Union européenne

aF

ancienne version

AIFMD

Directive 2011/61/UE sur les gestionnaires de fonds d'investissement alternatifs

Note

Note

API

Interface de programmation d'applications

ATS

système d'échange alternatif

BankG

Loi sur les banques (Liechtenstein)

BTC

Bitcoin

BuA

Rapport et demande du gouvernement au Parlement de la Principauté de Liechtenstein

BWG

Loi bancaire (Autriche)

CCP

Contrepartie centrale (chambre de compensation)

CFD

contrat pour la différence

CRD

Directive sur les exigences de fonds propres (CRD IV, 2013/36/UE ; CRD III, 2006/48/CE)

CRR

Règlement sur les exigences de fonds propres UE/575/2013

CSDR

Règlement sur les dépositaires centraux de titres UE/909/2014

DAO

Organisation autonome décentralisée

Règlement Del

Règlement délégué

DEX

échange décentralisé

DGSD

Directive sur les systèmes de garantie des dépôts 2014/49/UE

DLT

Technologie des grands livres distribués

DVO

Règlement d'application

DvP

livraison contre paiement

EAG

Loi sur la protection des dépôts et l'indemnisation des investisseurs (Liechtenstein)

EBA

Autorité bancaire européenne

par exemple

exemple gratuit

EGG

Loi sur la monnaie électronique (Liechtenstein)

ELI

Identifiant de la législation européenne

EMD / Directive sur la mon- naie électronique

Directive sur la monnaie électronique / E-Money Directive (E-Money Directive II, 2009/110/EC ; E-Money Directive I, 2000/46/EC)

EMIR

Règlement sur l'infrastructure du marché européen UE/648/2012

AEMF

Autorité européenne des marchés financiers

etc pp

et cetera perge, perge

ETH

Ether

BCE

Banque centrale européenne

FAGG

Loi sur la distance et le commerce extérieur (Liechtenstein)

FCA

Financial Conduct Authority (Royaume-Uni)

FernFinG

Loi sur les services financiers à distance (Liechtenstein)

ff / et seqq

Continuing / et sequentes

FINMA BaFin

Autorité suisse de surveillance des marchés financiers (CH) Institut fédéral pour la

Surveillance des services financiers

FMA

Autorité des marchés financiers (Liechtenstein ou Autriche)

FMAG

Loi sur la surveillance des marchés financiers (Liechtenstein ; telle que modifiée BuA 2019/93 et LGBl 2019.303)

FN

Note de bas de page

GewG

Loi sur le commerce (Liechtenstein ; telle que modifiée par le BuA 2019/93 et le LGBl 2019.305)

GRC

Charte des droits fondamentaux

GW-RL

Directive sur le blanchiment de capitaux (5e directive sur le blanchiment de capitaux, 2018/843 ; 4e directive sur le blanchiment de capitaux, 2015/849)

Ibid / ibid

Ibidem / ibidem

IDD

Directive sur la distribution des assurances UE/2016/97

Idem / ders

la même

idF

dans la version

idS

dans ce sens

ie

id est

iSd

aux fins de

ITS

Mise en œuvre des normes techniques

IUG

Droit des entreprises d'investissement (Liechtenstein)

iVm

en liaison avec

JCD (EEE)

Décision du Comité mixte (Décision du Comité mixte de l'EEE)

Directive sur les clauses

Clause Directive 93/13/CEE

KMG

Loi sur le marché des capitaux (Autriche)

KSchG

Loi sur la protection des consommateurs (Liechtenstein)

KWG

Loi bancaire (Allemagne)

leg cit

legis citatae

LES

Liechtenstein Recueil des décisions

LGBl

Journal officiel (Liechtenstein)

LJZ

Journal des avocats du Liechtenstein

MAD

Directive sur les abus de marché 2014/57/UE

MAR / MMVO

Règlement sur les abus de marché UE/596/2014

MiFID

Directive sur les marchés d'instruments financiers (MiFID II, 2014/65/UE ; MiFID I, 2004/39/CE)

MiFIR

Règlement sur les marchés d'instruments financiers EU/600/2014

MTF

Mécanisme d'échange multilatéral

mwN

avec des preuves supplémentaires

ANC / ANE

Autorité nationale compétente / Autorité nationale de surveillance

nF

version révisée

NFC

Contrepartie non financière

OU

Code des obligations (CH)

OSI

Modèle d'interconnexion des systèmes ouverts

OTC

Au comptoir (hors bourse)

OTF

Système de négociation organisé

PERG

Le manuel d'orientation du périmètre

PGR

Loi sur les personnes et les sociétés (Liechtenstein ; (telle que modifiée par le BuA 2019/93 et le LGBl 2019.304)

PoS/PoW

preuve de travail / preuve d'enjeu

Règlement sur les brochures

Règlement sur les prospectus UE/2017/1129

PSD

Directive sur les services de paiement (DSP II, UE/2015/2366 ; DSP I, 2007/64/CE)

RTS

Normes techniques réglementaires

Rz

Numéro de marge/numéro de bord

s

voir

sa

voir aussi

SI

Internalisateur systématique

sl

sine loco (sans place)

Solvabilité II

Directive Solvabilité II 2009/138/CE

SPG

Loi sur la diligence raisonnable (Liechtenstein ; (telle que modifiée BuA 2019/93 et LGBl 2019.302)

SPV / SSPV

Véhicule à usage spécial Titrisation Véhicule à usage spécial

SR

Droit de la propriété (Liechtenstein)

SSI

Identité autosouveraine

RÈGLEMENT SSM

Règlement relatif au mécanisme de surveillance unique UE/1024/2013

Pont

Droit fiscal (Liechtenstein)

StGH

Cour de justice de l'État (Liechtenstein)

STSR

Réglementation simple, transparente et normalisée ou règlement sur la titrisation ou règlement sur la titrisation ou règlement sur la titrisation EEU/2017/2402

TVTG

Loi sur les jetons et les fournisseurs de services technologiques de confiance (Liechtenstein ; modifiée par le BuA 2019/93 et le LGBl 2019.301, sauf indication contraire)

et autres

et autres

UCITSD

Directive 2014/91/UE sur les organismes de placement collectif en valeurs mobilières

USDT

Attache en dollars US

UVS

Sénat administratif indépendant (Autriche)

VersAG

Loi sur la surveillance des assurances (Liechtenstein)

VersVertG

Loi sur la distribution des assurances (Liechtenstein)

VnB

Rapport de consultation (Liechtenstein)

VRRL

Directive 2011/83/UE relative aux droits des consommateurs

WAG

Loi sur la surveillance des valeurs mobilières (Autriche)

ZDG

Loi sur les services de paiement (Liechtenstein)

I. Les jetons comme droits de valeur

Comme les présentes thèses portent notamment sur le droit liechtensteinois, il convient d'introduire ce travail par la citation suivante sur le "Crypto Country" Liechtenstein : "Dans le passé, la banque de transaction, et en particulier le domaine de la fintech, a pris de l'importance pour le marché liechtensteinois.5

1. Introduction, question de recherche et questions de base sur les jetons

Dans cette partie I - "Les jetons en tant que titres inscrits en compte" - contrairement à la partie II - "Les offres de jetons et les centres de négociation décentralisés" - l'accent sera mis sur la classification de droit civil et les règles de transfert des monnaies cryptées et des jetons en vertu du droit liechtensteinois. L'objectif de la première partie est d'examiner si les jetons peuvent être traités de manière analogue aux titres ou, de manière générale, comme des titres dématérialisés - c'est-à-dire des titres inscrits en compte - ou s'ils peuvent au moins être conçus comme tels. À cet égard, la possibilité de représenter les droits - en biens et en personnes6 - doit être examinée.

L'objectif est d'étudier la représentation des droits dans les jetons à la fois de lege lata, au moment de la publication de cet ouvrage et donc avant l'entrée en vigueur du TVTG, et7de lege ferenda, après la mise en œuvre et l'entrée en vigueur du TVTG au 01.01.2020. En l'absence d'un élément de la matérialité8 des jetons, il semble inapproprié de parler de la titrisation des droits, comme c'est le cas pour les titres.9 Le concept de droits de propriété ou de droits de valeur semble plutôt approprié. Il sera examiné comment le PGR,10 avant la modification des dispositions du droit civil relatives aux titres dans la dernière partie du PGR, traite ces titres dématérialisés ou dématérialisés dans le contexte de la mise en œuvre du TVTG et comment il traite les circonstances qui prévoient ces titres dématérialisés dans le modèle d'entreprise ; néanmoins, les dispositions positives de lege ferenda que le TVTG lui-même, et en particulier la modification de la dernière partie du PGR, comporte à cet égard seront également examinées.

Par conséquent, il est également nécessaire de distinguer la notion de droit civil des valeurs mobilières de la notion de valeurs mobilières ou d'instruments financiers transférables en vertu du droit de surveillance. À cet égard, il est nécessaire d'examiner non seulement si les jetons peuvent représenter des titres inscrits en compte, mais aussi si les jetons peuvent représenter des 11instruments financiers détenus sur le compte courant, c'est-à-dire des instruments financiers détenus dans les livres. Dans ce contexte, la représentation des titres en compte au moyen de jetons, la représentation des instruments financiers au moyen d'un jeton et les placements collectifs en rapport avec les jetons seront examinés plus en détail dans la deuxième partie de cette thèse.

Dans le cadre de ce qui précède, les différences entre les placements de capitaux individuels et collectifs en rapport avec la symbolique des instruments financiers et des portefeuilles doivent être élaborées de manière différenciée. Par la suite, les aspects de droit des sociétés des fonds en rapport avec une société d'investissement par opposition à une société12 anonyme sous forme d'association segmentée13émettant des14 actions segmentées, là encore par opposition aux structures de titrisation dites "special purpose vehicles", doivent être15traités.

La question de recherche concrète de la présente étude est donc la suivante : les jetons peuvent-ils représenter des titres dématérialisés - c'est-à-dire des titres inscrits en compte - en vertu du droit liechtensteinois et quelles différences apparaissent dans l'évaluation avant et après l'entrée en vigueur de la TVTG ? La question de recherche est la suivante : les jetons peuvent-ils représenter non seulement des titres inscrits en compte de droit civil du point de vue du droit de surveillance, mais aussi des instruments financiers détenus dans le compte de virements de titres, et comment les nouvelles possibilités techniques se rattachent-elles aux institutions réglementées de manière classique, telles que les structures de fonds ?

Alors que les travaux du titre I. se concentrent sur le droit liechtensteinois, en particulier pour la question des sous-recherches, les actes juridiques européens en rapport avec la réglementation des fonds doivent être consultés en plus des dispositions nationales.

Avant d'examiner en profondeur le contenu des sujets susmentionnés, voici un aperçu de la technologie des chaînes de blocs, des contrats intelligents, des jetons et des pièces. Il convient de noter que les aspects techniques sont présentés sous une forme simplifiée afin de donner un aperçu général des technologies mentionnées et de rendre l'argumentation juridique compréhensible lorsqu'il s'agit de traiter des questions juridiques qui se posent en rapport avec les aspects techniques de ces technologies. En outre, il convient de noter que le terme "chaîne de blocs" ou "technologie de la chaîne de blocs" est utilisé dans le présent document comme pars pro toto pour les technologies dites de grand livre distribué et les technologies connexes dont l'application la plus importante est la technologie de la chaîne de blocs.

1.1 Chaîne de distribution et contrats intelligents

Une chaîne de blocs est une conception technique de la technologie des grands livres distribués et se caractérise par un registre public et décentralisé ou un système de stockage de données qui enregistre en permanence les données des transactions. Le public signifie que16 chaque transaction sur une chaîne de blocs qui a été stockée peut être consultée publiquement.17 La permanence résulte de la valeur de diffusion cryptographique ou des fonctions de hachage (une fonction de valeur de diffusion qui est résistante aux collisions, ce qui signifie qu'il n'est pas possible de trouver différentes valeurs d'entrée qui aboutissent à la même valeur de hachage), sur lesquelles la technologie est basée, qui garantissent que l'historique des transactions ne peut pas être corrompu ou compromis avec la technologie conventionnelle actuelle et cette stabilité ou redondance technique est-elle étroitement liée à la décentralisation. La décentralisation signifie qu'il n'y a pas d'instance centrale responsable de la base de données. Au lieu de cela, un grand nombre de "nœuds" (participants au réseau) dans un réseau poste à poste (réseau décentralisé ; organisation autonome décentralisée) synchronisent18 constamment les données de transaction. La perte d'un nœud de réseau ne met pas en danger la stabilité ou la fonctionnalité du réseau lui-même.19

Les réseaux de torrents sont également décentralisés. Ces derniers diffèrent de la chaîne de blocs en ce sens que les États ne sont pas transférés une seule fois (prévention de la double dépense sur la chaîne de blocs), mais le contenu peut être multiplié - par exemple en relation avec les protocoles de partage de fichiers.

Une transaction sur une chaîne de blocs indique dans sa forme la plus élémentaire la source, la ou les destinations et une valeur spécifique20à transférer. La source et la destination sont également connues sous le nom d'adresses dans une chaîne de blocs,21où chacun est libre de créer de nouvelles adresses. Si une telle adresse ou clé publique est créée, une chaîne de caractères alphanumériques unique supplémentaire est automatiquement générée et attribuée à la clé publique (la "clé privée"22). En règle générale, une seule clé privée est attribuée à chaque clé publique, bien qu'il existe également des procédures dites "multi-signation" ("multi-signature") dans lesquelles plusieurs clés privées sont attribuées à une clé publique et plusieurs clés privées sont également nécessaires pour effectuer une transaction.23

Outre le stockage permanent des données de transaction, une chaîne de blocs garantit que chaque demande de transaction est vérifiée et confirmée par le contenu d'une instruction de transfert d'une valeur d'une adresse à une autre. Les demandes de transaction confirmées sont ensuite stockées sur la chaîne de blocs, générant ainsi la chaîne de données nominatives et symboliques d'une chaîne de blocs. Chaque bloc d'une chaîne de blocs possède une fonction de valeur de hachage ou de dispersion (algorithme ou fonction mathématique), qui est générée à partir de l'enregistrement de données précédent, déjà vérifié,24 et crée ainsi une hiérarchie de données. Ce processus, appelé "extraction minière" ou "frappe de la monnaie", prolonge continuellement l'historique des transactions.25

La confirmation des transactions n'a pas lieu au cas par cas, mais plusieurs transactions sont confirmées en bloc en même temps et stockées dans un nouveau bloc de la chaîne. En moyenne, un bloc est créé sur la chaîne de blocs Ethereum environ toutes les 13 secondes au moment de la rédaction de cet article.26 Outre les fonctions de base énumérées ci-dessus, les chaînes de blocs telles qu'Ethereum permettent également l'exécution de programmes ou d'applications décentralisés (applications décentralisées ; dapps ; Smart Contracts). Les contrats intelligents exécutent certaines tâches en fonction de leur code de programmation et sont généralement basés sur des déclarations "if-then-else" (si la condition A se produit, l'action B est exécutée, sinon C est exécuté). Le27 terme "contrat intelligent" a été créé par Szabo en 1994 : "Un contrat intelligent est un protocole de transaction informatisé qui exécute les termes d'un contrat. Les objectifs généraux de la conception intelligente des contrats sont de satisfaire aux conditions contractuelles communes (telles que les conditions de paiement, les privilèges, la confidentialité et même l'exécution), de minimiser les exceptions, qu'elles soient malveillantes ou accidentelles, et de réduire au minimum le besoin d'intermédiaires de confiance. Parmi les objectifs économiques connexes, citons la réduction des pertes dues à la fraude, des coûts d'arbitrage et d'application de la loi, ainsi que d'autres coûts de transaction. Certaines technologies qui existent aujourd'hui peuvent être considérées comme des contrats intelligents bruts, par exemple les terminaux et les cartes de point de vente, l'EDI et l'allocation agoristique de la bande passante du réseau public.28

Dans son manifeste sur les contrats intelligents, Szabo indique que les considérations à cet égard remontent encore plus loin, à savoir à l'informatique dite "agorique",29qui a ses origines dans les années 1970 et 1980.30

1.2 Token, pièces et normalisation malgré le depositum regulare

Le TVTG tel que modifié par le BuA 2019/54 définit un jeton comme une information sur une base de données décentralisée (système VT, qui garantit l'élimination sécurisée des jetons), qui peut représenter des droits et à laquelle sont attribués des identifiants VT ou des identificateurs. Selon31 cette diction juridique, on pourrait conclure que les jetons sont des informations sur une base de données décentralisée qui représentent des droits, tandis qu'une pièce est un sous-type de jeton qui ne représente pas des droits et qui est nécessaire au bon fonctionnement d'une chaîne de blocs (jeton de protocole ou pièce de protocole) et dont la valeur est mesurée par l'offre et la demande sur le marché, c'est pourquoi elle ne représente pas un objet sans valeur intrinsèque même si elle est acceptée comme moyen d'échange et ne doit donc pas 32être traitée comme de la monnaie fiduciaire mais comme une monnaie virtuelle. D'un point de vue technique, c'est en tout cas l'inverse et une pièce représente l'unité native d'une chaîne de blocs, alors que les jetons utilisent la même norme technique que la pièce native.33

Mais même la formulation de la loi indique simplement qu'il existe des jetons qui représentent des droits ainsi que des jetons qui ne représentent pas des droits (arg "une information qui peut représenter des droits").34 Techniquement parlant, un jeton est un logiciel35 et, à ce titre, fait partie d'une mesure de sécurité d'authentification à deux facteurs utilisée pour autoriser l'utilisation de services basés sur des logiciels.36 On ne peut pas déduire des documents juridiques, ni supposer, que les pièces sont un sous-type de jetons et ne représentent pas des droits. Il est également concevable qu'un jeton de protocole ou jeton natif, avec lequel des transactions peuvent être effectuées sur une chaîne de blocs, représente la propriété de biens tels que les métaux précieux. Il37 serait essentiel que le droit réel sur cette marchandise soit représenté dans le jeton et que la personne autorisée à disposer du38 jeton ait donc également tous les droits sur l'objet spécifiquement représenté. En conséquence du plein droit de propriété de l'objet représenté, la personne autorisée à disposer d'un tel jeton a également le droit de demander la restitution de cet objet. Afin de créer efficacement une monnaie marchandise ou un étalon-or, l'objet sur lequel le droit de propriété est représenté dans le jeton doit être conservé en dépôt régulier (depositum regulare). Le dépositaire prendrait l'objet en garde pour le compte du propriétaire sur ordre du propriétaire (personne habilitée à disposer du jeton) en tant que tiers propriétaire (agent de propriété).39

Une personne habilitée à disposer d'un tel jeton, qui représente le droit de propriété d'une marchandise, pourrait également, à sa propre discrétion, agir en tant que propriétaire de l'objet dont le droit est représenté (effet erga-omnes des droits réels par opposition à l'effet inter partes entre les parties au contrat). Lorsque la personne habilitée à disposer du jeton via la chaîne de blocs transfère le jeton, la propriété de l'objet spécifié est transférée en même temps (dans le cas concret, par le biais d'une ordonnance de mise en possession au dépositaire, qui est désormais indirectement propriétaire de l'objet pour la nouvelle personne habilitée à disposer du jeton).40 Comme il existe un droit réel sur l'objet sur lequel le droit de propriété est représenté dans le jeton, celui-ci peut également être réclamé ou indexé à tout moment par la personne autorisée à disposer du jeton.41

Il convient de noter qu'un dépositaire doit restituer les mêmes objets qui42ont été mis en dépôt conformément aux dispositions de l'accord de dépôt.43 Même si un gardien ne doit restituer que des objets de même type et de même qualité44, une garde régulière peut toujours être nécessaire. Ce qui compte, c'est ce qui est stipulé en matière de propriété. Si le dépositaire devient propriétaire, il y a une garde irrégulière (depositum irregularum) ; si le déposant reste propriétaire, il y a une garde régulière. Le facteur décisif pour une garde régulière est donc que le déposant reste le propriétaire.45 Le mélange ou l'échange par le dépositaire d'objets avec des objets de même type, de même qualité et de même taille n'affecte pas un accord de garde régulière conditionnelle, tant que le dépositaire n'a pas le droit de disposer de l'objet à son profit et que le déposant peut donc se faire représenter à tout moment.46

Ainsi, dans le cas d'un accord de garde correspondant, la personne habilitée à disposer d'un jeton, qui représente le droit de propriété d'un objet, doit être considérée comme le propriétaire d'un objet - par exemple un objet placé en garde par le biais d'une ordonnance de possession. Il n'y a pas seulement un droit de réclamation en vertu du droit des obligations, à condition que le dépositaire n'ait pas de droit de disposition en sa faveur sur l'objet déposé et que le déposant ait toujours l'intention d'en rester propriétaire. Cela est parfois essentiel pour exclure l'existence d'un instrument financier symbolique, car il n'y a pas de normalisation à cet égard,47 mais plutôt un droit de propriété individualisé. En48 conséquence, même en supposant qu'un tel jeton représente49 un papier traditionnel (dématérialisé), l'équivalence fonctionnelle avec les instruments financiers doit être refusée, car il n'existe pas d'actions échangeables.50 Par le biais d'un accord entre les parties, il est néanmoins possible de convenir qu'un dépositaire peut effectuer un paiement libératoire à la partie habilitée à disposer d'un jeton s'il émet des biens de même type et qualité et dans la même mesure, ce qui ne modifie pas l'existence d'une garde régulière. En effet, la normalisation pourrait donc avoir lieu au niveau de la convention de dépôt par le biais d'un accord correspondant, sans que cela ne constitue un instrument financier.

1.3 Conclusion : droit de propriété symbolique

Une chaîne de blocs est une base de données décentralisée, publique et permanente. Selon la conception des droits de lecture et d'écriture, il peut être utilisé à différentes fins. Les protocoles Bitcoin et Ethereum sont des chaînes de blocs "publiques" et "ouvertes". Dans ce contexte, "public" signifie que, contrairement aux chaînes de blocs "privées", tout le monde a des autorisations d'écriture, tandis qu'une chaîne de blocs "ouverte" est basée sur des autorisations de lecture publiques par opposition aux chaînes de blocs "fermées".

D'un point de vue purement technique, un jeton peut être considéré comme un enregistrement de données ou un logiciel qui est soumis à une mesure de sécurité d'authentification à deux facteurs et qui peut ensuite être utilisé pour autoriser des services basés sur des logiciels. Avec une telle authentification multifactorielle, l'utilisateur d'un programme informatique n'est autorisé à accéder au système que si des preuves ou des facteurs suffisants pour l'authentification sont démontrés. Ces facteurs sont basés sur les éléments connaissance, possession et héritage, que l'on retrouve également en relation avec l'authentification forte des clients selon la directive PSD II.

Les pièces de monnaie ou - dans le dictionnaire du TVTG - les jetons sont régulièrement utilisés sur une chaîne de blocs séparée. Contrairement à ces pièces, les jetons ne sont pas générés par l'exploitation minière, mais sont émis sur une chaîne de blocs existante, par exemple dans le cadre d'une collecte de fonds. Cette terminologie est largement utilisée, notamment dans le domaine technique, mais n'a pas d'impact particulier sur les évaluations juridiques et les termes pièces et jetons peuvent donc être utilisés comme synonymes dans la mesure du possible.

Même si les pièces de monnaie au sens ci-dessus ne doivent pas nécessairement représenter des droits, elles ne doivent pas être considérées comme de la monnaie fiduciaire (c'est-à-dire non seulement du papier-monnaie, mais aussi de la monnaie scripturale et de la monnaie électronique), car elles ont une valeur intrinsèque au sens de monnaies virtuelles en rapport avec l'établissement d'un consensus sur une chaîne de blocs, ou peuvent avoir d'autres fonctions qui sont inhérentes au protocole décentralisé.

Les Blockchains utilisent régulièrement des contrats dits "intelligents", qui peuvent être des contrats au sens juridique, mais qui sont principalement des scripts permanents et sont basés sur l'informatique Agoric.

Les jetons ne représentent rien au sens du droit de la propriété du Liechtenstein en raison de leur manque de matérialité. Ce n'est qu'avec l'entrée en vigueur du TVTG le 01.01.2020 que les dispositions du droit de la propriété seront applicables aux jetons par analogie. Indépendamment de cela, le principe "Substance over Form" s'applique et doit être examiné à la lumière de ce que représente un jeton. Si, par exemple, un dépositaire détient un objet en garde pour une personne ayant le droit de disposer d'un jeton conformément au depositum regulare, ce jeton représente effectivement le droit de propriété de l'objet placé en garde.

2. Les titres selon le PGR et leurs fonctions

Les titres sont régis par les §§ 73 et suivants de la division finale du PGR. Aux fins de la PGR, les titres sont des documents dans lesquels un droit est titrisé de sorte qu'il ne peut être réalisé, revendiqué ou transféré qu'avec le document. En outre, les dispositions relatives aux certificats d'actions s'appliquent aux titres.51 On trouve une définition similaire à l'article 965 du Code des obligations suisse. Il convient de noter que le PGR est basé sur le premier projet d'Eugen Huber pour la révision des titres 24 à 33 du Code des obligations suisse de 1919, qui n'a jamais été mis en œuvre en Suisse sous cette forme.52 Contrairement à l'Autriche et à l'Allemagne, le droit du Liechtenstein et le droit suisse donnent donc une définition juridique du terme "titres".53

La titrisation vise à accroître encore la négociabilité et l'échange. Divers principes s'appliquent aux valeurs mobilières, et ces principes sont considérés comme les fonctions des valeurs mobilières visant à assurer la transférabilité ou l'affirmation rapide et sûre des droits sur les valeurs mobilières. Le transfert simple est réalisé par le transfert de la sécurité (fonction de transport). En outre, le titre sert de preuve et le débiteur ne peut effectuer le paiement à la personne qui y a droit qu'au moyen de ce titre ; un accord sur le transfert, comme c'est le cas pour la cession de créances par voie de cession, 54n'est pas nécessaire (fonction libératrice pour le débiteur à l'égard de la personne ayant droit au titre, libérant ainsi la dette ; en même temps, le droit de recevoir le paiement - la légitimation - est démontré par la présentation de la garantie qui certifie un certain droit ; on suppose que le détenteur de la garantie est également autorisé à en disposer)

L'incorporation d'un droit dans un acte a également un effet circonstanciel ou apporte la preuve que le droit existe effectivement selon le contenu de l'acte (fonction indicative et probante). Le droit est acquis dans la mesure décrite dans les accords de sécurité et les accords non sécurisés sont sans importance (limitation de l'objection ou exclusion de l'objection en rapport avec la fonction de preuve ou la responsabilité scripturale). L'exclusion de l'objection est à son tour étroitement liée à la fonction de présentation ou de protection du marché. La fonction de présentation a pour conséquence qu'un débiteur ne peut effectuer un paiement qu'au détenteur d'un titre - qui le montre ou le présente. La fonction de présentation, qui ne peut être considérée comme complètement détachée de la fonction de preuve, de libération et de légitimation, conduit finalement à la fonction de protection des transactions, selon laquelle la garantie peut être acquise de bonne foi par la personne qui n'a pas le droit de disposer de la garantie.55

Les titres se caractérisent donc notamment par leur fonction de preuve, de légitimation et de libération, d'exclusion des objections, de transport, de présentation et de protection du trafic. La négociabilité est ainsi protégée notamment par la possibilité d'acquisition auprès du non-titulaire, mais aussi par l'opposabilité du droit titrisé indépendamment du droit effectivement créé ou existant - en dehors de l'acte - ou, le cas échéant, également modifié dans son contenu.

2.1 valeur indicative et probante

§ L'article 73 de la division finale du PGR définit une garantie sur la base de trois critères. Il s'agit de ce seul document, de la titrisation d'un droit dans ce document, et d'un certain lien entre le document et le droit.56 Ainsi, le droit découlant d'un titre ne peut être réalisé, revendiqué ou transféré à d'autres sans le certificat. La composante de transfert est essentiellement basée sur la fonction de transport.57 Un acte est une déclaration de droit privé sur un document.58 Dans un tel document, les droits de revendication, d'appartenance ou même de propriété peuvent être consignés. Les droits de réclamation peuvent être toutes les réclamations en vertu du droit des obligations, tandis que les droits d'adhésion comprennent certains droits dans les sociétés - c'est-à-dire les droits de contrôle et/ou de participation. En outre, une garantie peut également représenter des créances réelles. Ces titres de marchandises (valeur) sont des titres qui représentent des objets ; le transfert d'un titre de marchandises correspond au transfert de la marchandise elle-même.59

Le lien susmentionné entre l'acte et la loi est convenu au moyen d'une clause de garantie. Un titre n'a pas un effet purement circonstanciel, mais il légitime une certaine personne à exiger un service titrisé. En effectuant un paiement à la personne désignée, le débiteur se libère de son obligation. Ces droits sur les titres sont également transférés par cession de l'acte et ne peuvent être cédés d'aucune autre manière.60 Une valeur mobilière prouve donc qu'il existe un certain droit vis-à-vis de l'émetteur, qui est dû en fonction du contenu du document.61

2.2 Fonction de libération et de légitimation

L'effet de libération et de légitimation des titres est réglementé à deux reprises au Liechtenstein. D'une part, le § 1393 ABGB stipule que les billets à ordre au nom du porteur - c'est-à-dire les titres au porteur - sont cédés par livraison et ne nécessitent donc aucune autre preuve que la possession ; l'acte identifie ainsi le créancier légitime et légitime le propriétaire (dans le cas des titres au porteur).62 D'autre part, l'article 74, paragraphe 2, de la division finale du PGR régit le droit de légitimation en matière de titres. Cette63 disposition du PGR stipule qu'un débiteur - à moins qu'il n'64agisse de mauvaise foi ou de négligence grave et à l'échéance, mais pas avant - peut effectuer un paiement au détenteur d'un titre en acquittement de sa dette. Même si la personne qui se légitime à partir du cautionnement aurait dû perdre sa position de créancier, le débiteur du cautionnement peut s'acquitter de sa dette en payant la personne expulsée et n'a pas à payer à nouveau le créancier ayant effectivement droit. La65 légitimation et la libération sont donc également liées à la protection du trafic.66

La possession d'un titre légitime la personne identifiée par le papier comme étant un créancier. Ainsi, le droit de disposition ne doit pas être prouvé par une chaîne de transmission complète des créanciers précédents. Si le propriétaire et donc le créancier d'une garantie présente le droit documenté, le débiteur doit payer à la personne expulsée.67 Comme nous l'avons déjà expliqué, l'article 74, paragraphe 2, de la division finale du PGR ne dit rien sur le droit matériel du propriétaire ; il en va de même pour l'article 1393 ABGB. Toutefois, le propriétaire (dans le cas d'instruments au porteur) ou, d'une manière générale, la personne expulsée est considérée comme un créancier. Si un débiteur souhaite contester le droit de disposer d'un expulsé, la charge de la preuve lui incombe.68

En tant que deuxième face de la même pièce, la fonction de libération est la contrepartie du débiteur à la fonction de légitimation de la personne désignée comme ayant droit à un titre. Le débiteur ne peut effectuer le paiement libératoire qu'à la personne qui s'identifie comme créancier légitime au moyen d'une sûreté et doit se fier au document titrisé comme preuve. Le débiteur peut également effectuer un paiement à une personne qui n'est pas habilitée à disposer de la dette, à condition que celle-ci s'identifie en présentant une garantie et la remette.69 Il convient de noter que l'effet libératoire sur le créancier antérieur en vertu du § 1395 ABGB ne s'applique pas dans le droit des titres, puisque seules les personnes identifiées au moyen d'une garantie doivent être payées. Contrairement à l'Autriche, cela ne peut pas être justifié par le droit coutumier pour le Liechtenstein, car ici, en remontant à l'article 966 du Chœur, le § 74 de la Division finale du PGR stipule qu'un débiteur n'est obligé d'effectuer le paiement que sur présentation de la garantie par la personne nommée dans l'acte et peut également effectuer le paiement à ce créancier formellement correct en acquittement de la dette.70

Pour les titres nominatifs, l'effet d'exonération et de droit est également réglé séparément dans le § 83 de la division finale de la PGR, qui remonte à l'art. 975 chOR. Selon cette disposition, un débiteur ne peut effectuer un paiement libératoire qu'à la personne qui détient le titre enregistré, d'une part, et qui s'identifie également comme la personne au nom de laquelle le titre est enregistré, d'autre part. Il convient de71 noter que le PGR ne parle que de possession ou de propriété72 et se réfère à l'élément corpus ou au pouvoir de disposition, alors que l'ABGB, dans son § 1393, se réfère explicitement à la possession et considère donc également qu'un élément animus (volonté de garder une chose) est73 nécessaire.

2.3 Fonction de présentation ou de protection du trafic

La fonction de présentation résulte du § 74, paragraphe 1 de la division finale du PGR. Par conséquent, le débiteur d'une garantie n'est tenu de s'exécuter que contre présentation et remise de la garantie. Si quelqu'un souhaite faire valoir le droit attesté par une garantie sans présentation de celle-ci, le débiteur doit refuser l'exécution.74

Les titres sont traités en termes de droit de propriété - le droit sur papier suit le droit sur papier.75 Le transfert de titres au porteur est donc, en référence à l'art. 501 RS en liaison avec l'art. 75 al. 2 de la division finale de la PGR, en principe effectivement réalisé par le transfert de l'acte. Toutefois, les titres au porteur, comme les autres types de titres, peuvent être transférés au PGR conformément à l'article 75, paragraphe 1, de la division finale du PGR au moyen d'un contrat écrit et du transfert du titre. Le propriétaire de la garantie est soumis à la présomption juridiquement réfutable qu'il est également le propriétaire légitime. La fonction de protection des transactions est fondée sur l'art. 172 al. 2 du RS et protège l'acquéreur de bonne foi d'un titre dans sa propriété du titre. Cela protège ou garantit la négociabilité des titres, car les moyens de défense contre l'acheteur de bonne foi d'un titre sont limités ; l'acheteur de bonne foi ne peut donc donner aucune indication sur la négociabilité du titre. Pour les titres au porteur titrisés, cette limitation des moyens de défense ou de la fonction de protection du marché découle en outre de l'art. 514 RS, qui stipule explicitement que les titres au porteur qui ont été perdus par leur propriétaire contre son gré76 ne peuvent être contestés par la personne qui les a acquis ou reçus de bonne foi.77

Pour les documents de commande, la protection de la circulation est également spécifiquement réglementée dans le § 88 de la division finale du PGR. Cette disposition correspond à l'article 1146 chOR et son contenu est identique à l'article 96, paragraphe 1, de la division finale de la PGR (règlement pour les instruments au porteur), qui correspond à l'article 979 chOR. L'objectif de cette disposition est de protéger le marché, puisque le débiteur ne peut opposer à un bénéficiaire de bonne foi que des moyens de défense fondés sur le contenu et la78 validité du titre ou qu'il est en droit d'opposer directement au détenteur du titre.79

2.4 Fonction de transport

La fonction de transport des titres signifie, comme son nom l'indique, que les droits titrisés peuvent être transférés simplement en transférant le certificat de titres - éventuellement endossé -.80 La fonction de transport découle également de l'article 73, paragraphe 1, de la division finale du PGR, selon lequel les droits titrisés dans un acte ne peuvent être transférés que par le transfert de l'acte.81

2.5 Conclusion sur les fonctions prévues par la législation sur les valeurs mobilières et leur application aux titres inscrits en compte dans le cadre du TVTG et du PGR nouveau

Dans le cas des titres inscrits en compte, la fonction de transport est remplacée par l'inscription au registre des titres inscrits en compte par la remise du certificat de titres conformément au TVTG.82

En outre, les titres inscrits en compte ont la même fonction que les titres en vertu de l'article 81a de la division finale du PGR tel que modifié par le Journal officiel fédéral 2019/93 (LGBl 2019.304). Cela signifie que les droits d'inscription en compte ont également une fonction immanente de protection du trafic et qu'il doit être possible d'acquérir de bonne foi les droits d'inscription en compte nouvellement introduits dans le PGR au moyen du TVTG. "Si le transfert de titres de créance non titrisés ne repose pas sur une base juridique comparable à celle de la propriété, cela est certainement le cas pour les titres inscrits en compte sous la forme de l'inscription au registre des droits d'inscription qui constitue le droit d'inscription en compte, à condition que la société assure la mise à jour fiable [...] du registre des droits d'inscription en compte et délivre au créancier concerné un certificat attestant de l'inscription non publique.83 Le fait que le régime du droit de la propriété s'applique également aux titres intermédiés ressort des documents législatifs sur le TVTG, qui traitent également des titres intermédiés introduits positivement conformément au PGR.84 En revanche, le principe d'abstraction ne s'applique qu'aux droits d'inscription en compte symboliques dans le cadre du TVTG, tandis que le principe de causalité continue de s'appliquer aux droits d'inscription en compte dans le cadre du PGR.85 Ainsi, si une transaction obligatoire effective ne se matérialise pas ou est annulée par la suite, les droits d'inscription en compte symboliques en vertu du TVTG doivent être annulés en vertu de la loi sur l'enrichissement, tandis que les droits d'inscription en compte peuvent être réindexés en vertu du PGR.86

Enfin, en ce qui concerne les droits d'inscription en compte des PGR, la fonction de légitimation et de libération est désormais également liée à l'inscription dans le registre des droits d'inscription en compte.

3. Les jetons comme titres dématérialisés de lege lata ?

Dans ce chapitre, les jetons sont traités comme des titres intermédiés conformément à la situation juridique antérieure à l'entrée en vigueur du TVTG. Si des droits, tels que des droits d'adhésion ou de revendication, sont représentés dans un jeton, aucune garantie n'est délivrée, car un jeton n'est pas un document physique.87 Inversement, cela signifie que ces droits - représentés dans le jeton - sont conservés dans les livres. Ceci est conforme à l'article 150, paragraphe 1, de la RPG en liaison avec l'article 149, paragraphe 3, de la RPG et l'article 267, paragraphe 1, de la RPG. L'article 150, paragraphe 1, de la PGR stipule que les titres ne peuvent être émis par l'intermédiaire d'un membre que si cela est explicitement prévu par la loi, ce qui doit aboutir à l'argumentum e contrario qu'aucun titre ne peut être émis si cela n'est pas autorisé par la loi. Même si c'est le cas, il doit être possible de conserver les titres sous forme purement comptable, c'est-à-dire sous forme de titres sans certificat. Toujours en liaison avec l'article 149, paragraphe 3, de la PGR, il s'ensuit que si aucun titre n'a été émis, le transfert des parts sociales ou la création de droits réels limités sur celles-ci peut être effectué par contrat écrit. Les dispositions de la loi sur les sociétés anonymes stipulent également que les certificats d'actions ne doivent être émis que si les statuts n'en disposent pas autrement.88 Ainsi, une représentation technique dans un jeton ne peut pas être préjudiciable à la comptabilisation des droits sur les actions.

Outre les dispositions isolées susmentionnées, les dispositions du droit des valeurs mobilières se trouvent dans les dispositions générales du PGR et dans des dispositions spéciales telles que celles du droit des sociétés anonymes, en particulier dans la dernière partie du PGR.89 La question de savoir si des certificats d'actions doivent être délivrés aux actionnaires d'une société anonyme doit être réglée dans les statuts conformément à l'article 267, paragraphe 1, de la loi sur les sociétés anonymes ; dans le cas normal, des titres doivent être émis. La90 réglementation selon laquelle un titre d'action doit être signé par un membre du conseil d'administration ne peut être appliquée que si des certificats ont été émis et qu'il n'y a pas été renoncé dans les statuts.91

Avec le PGR de 1926, le législateur liechtensteinois a été guidé par les travaux préparatoires de Huber sur92 la révision du Code des obligations suisse, ce qui93peut donc servir de base à sa réception, mais il faut tenir compte du fait que ce projet de révision a ensuite été révisé en Suisse et n'est entré en vigueur qu'en 1937.94 Si l'on compare le droit suisse des sociétés aux art. 620 ss CO, il manque une réglementation similaire à celle de l'art. 267 PGR concernant l'émission de certificats d'actions. Certaines dispositions du Code des obligations suisse font plutôt explicitement référence à l'existence de titres d'actions en tant que certificats physiques ou titres. Afin95 de réaliser des titres dématérialisés, la Suisse a adopté la loi sur les titres intermédiés.96

Toutefois, même si la loi prévoit seulement au Liechtenstein et non en Suisse que l'émission de certificats d'actions peut être abandonnée ou peut être supprimée dans les statuts, la pratique suisse reconnaît également la renonciation à l'émission de certificats d'actions, au moins en ce qui concerne les "petites" sociétés anonymes ou les sociétés unipersonnelles97; selon la dogmatique suisse, un actionnaire n'a aucun droit exécutoire à l'émission d'un certificat d'actions.98

Au Liechtenstein également, le PGR ne donne pas à un actionnaire un droit légal à l'émission d'un certificat d'actions. En ce qui concerne les actions au porteur, il existe une obligation de désigner un dépositaire, qui tient un registre des actionnaires au porteur.99 En ce qui concerne les actions nominatives, la société elle-même est tenue de tenir un registre des actions.100 La tenue du registre des actions est prévue par la loi comme une activité du conseil d'administration, contrairement à la garde du registre des actions, et peut donc être responsable de cette activité sur la base de la responsabilité du conseil d'administration envers la société en vertu des articles 218 et suivants.101

Comme déjà mentionné, le PGR prévoit que les102 titres ne peuvent être émis par le biais de l'adhésion que si cela est explicitement autorisé dans les dispositions spécifiques du PGR. Si des titrisations sont émises en violation d'une telle disposition, elles sont nulles en vertu de la loi sur les valeurs mobilières. Ainsi, en ce qui concerne les droits du fondateur d'103une personne morale, les certificats de cession ne sont considérés104 que comme de simples documents probants. Il est toutefois possible, à condition que les statuts prévoient que le fonds d'établissement d'une institution structurée en société soit divisé en actions et que ces certificats d'actions soient émis en tant que titres en plus des droits du fondateur.105 Ainsi, si la loi le permet, les statuts peuvent prévoir l'émission de titres lors de l'adhésion ; dans le cas contraire, les actions titrisées ne peuvent être émises.

Si les certificats d'actions émis conformément aux statuts doivent être considérés comme des titres,106ce n'est pas le cas pour l'émission de certificats d'actions d'une GmbH. Des certificats d'actions peuvent également être émis pour les droits d'associés dans une GmbH, mais ils sont traités comme de simples documents de preuve, à moins que les statuts ne prévoient expressément qu'ils doivent être traités comme des titres.107 Ces certificats de preuve sont soumis à une évaluation judiciaire gratuite des preuves dans une affaire qui fait l'objet d'un litige.108

Cela signifie qu'en vertu du droit des sociétés du Liechtenstein, aucune obligation d'émettre des titres ne peut découler ni de dispositions spéciales, telles que celles relatives au droit des sociétés par actions, ni de dispositions générales applicables aux personnes morales en général ; une telle obligation peut être prévue dans les statuts.

Toutefois, en vertu du droit suisse des sociétés, si des titres sans certificat existent, un actionnaire a le droit d'obtenir une attestation de son droit de disposer des titres qui lui ont été cédés.109 Ce droit de délivrer de tels certificats de preuve pour les droits d'adhésion et de revendication dématérialisés est également valable en vertu du droit liechtensteinois.110 Le Liechtenstein a toujours connu une dématérialisation complète par le biais du PGR, ce qui signifie que les titres sont négociés sans aucune pièce. Par conséquent, le système juridique du Liechtenstein ne repose pas nécessairement sur le regroupement de titres individuels effectifs au moyen de constructions d'authentification improvisées, comme l'émission d'un acte global ou collectif - bien qu'une telle structure soit également possible.111

Alors que le rapport de consultation sur le TVTG112 supposait à tort que les titres intermédiés n'existent pas au Liechtenstein et n'ont été introduits dans le système juridique du Liechtenstein qu'avec le TVTG113, ce point de vue a été révisé et corrigé dans le rapport et la motion sur le TVTG.114 Outre le PGR, le droit fiscal du Liechtenstein, en particulier, connaît également les titres dématérialisés et les titres inscrits en compte.115 La Cour d'État a également déclaré dès 1975 que, par exemple, les droits de fondateur d'un établissement (de droit privé) sont considérés comme des titres sans certificat en vertu du droit liechtensteinois, "à condition qu'ils contiennent des actifs et n'aient pas le caractère de titres".116

La forme juridique de l'établissement (de droit privé) introduite avec l'entrée en vigueur du PGR en 1926 peut également expliquer pourquoi le Liechtenstein connaît les titres inscrits en compte depuis près de 100 ans, puisque, comme expliqué ci-dessus, les actions de l'établissement ne sont légalement considérées comme des titres que si cela est explicitement prévu dans la loi.117 Argumentumentaire a contrario, ils doivent sinon être considérés comme des titres inscrits en compte ou des droits de propriété118 représentant des droits d'adhésion ou de créance. Lors de la séance publique du Parlement du Liechtenstein des 25/26/27 octobre 2000, concernant la modification du PGR, il est également indiqué qu'en l'absence d'un numerus clausus strict dans la législation liechtensteinoise sur les valeurs mobilières, il est possible d'émettre des valeurs mobilières sans certificat, légales ou contractuelles.119

En outre, la déclaration "Le droit liechtensteinois des valeurs mobilières, indépendamment de la possibilité d'émettre des titres inscrits en compte, a été relativement fortement influencé par l'idée de lier un droit à un support d'information physique (acte) depuis la version originale du PGR en 1926 (voir article 73, paragraphe 1, division finale du PGR)" doit être évaluée de manière critique, 120puisque Frick a déclaré dès 1980 "que la majorité des sociétés anonymes enregistrées au Liechtenstein s'abstiennent d'émettre des titres d'actions [...]".121même si l'émission de titres ou d'actions en particulier, comme cela a déjà été expliqué dans ce chapitre, est la procédure standard pour le PGR. Toutefois, d'autres sources démontrent également la familiarité du système juridique liechtensteinois avec les titres inscrits en compte, comme l'art. 1a al. 2 lit b BankV qui, en ce qui concerne l'exception au concept de dépôt, fait référence aux obligations ou autres titres standardisés et émis en masse ou aux droits non matérialisés ayant la même fonction.